סייג להכרעה
.23הכרעתי בסכסוך בין בני הזוג נחמני מבוססת על האיזון בין רצונה וזכותה של רותי להיות אם לבין רצונו וזכותו של דני שלא להיות אביהם של הילדים שיתפתחו מן הביציות המופרות. אך בכך לא תמה מלאכת האיזון הראוי בין בני הזוג. השלמת החסר מצדיקה הטלת סייג על ההשלכות של הכרעתנו.
ביסוד האיזון, שעליו מבוססת ההכרעה, ניצבות שתי הנחות: האחת, כי רצונה האמיתי של רותי הוא להיות אם; זאת ותו לא. והשנייה, כי שני הצדדים הם תמי-לב. שתי הנחות אלה יוכחו כשגויות, אם וכאשר תפנה רותי אל דני בתביעות כספיות. אילו הצהירה רותי לפנינו על כוונתה להגיש תביעה כזאת, אפשר שדי היה בכך כדי להוביל להכרעה הפוכה. אך אם תוגש מצדה תביעה כזאת, לאחר הולדת הילד או הילדים, שוב לא יהיה ניתן להחזיר את הגלגל לאחור ולפסוק לגופו של הסכסוך לטובתו של דני. כמוצא מן הסבך אני מצטרף להצעת חברי, השופט גולדברג, בפיסקה 16לפסק-דינו, כי השימוש בביציות יותנה על-ידינו בהתחייבותה של רותי שלא לתבוע מדני כל סכום שהוא, בעבור הילדים או בעבור עצמה, וכן לשפות את דני בגין כל תשלום שיחויב לשלם לה, או לצאצאיה, עקב תביעה שתוגש נגדו חרף ההתחייבות.
.24דעתי היא אפוא כי יש לקבל את העתירה, לבטל את פסק הדין שלערעור ולהחזיר על כנו את פסק-דינו של בית המשפט המחוזי בצירוף התנאי האמור בפיסקה 23לעיל.
השופט ת' אור: .1דני ורותי נחמני נישאו בשנת .1984לא נולדו להם ילדים.
עקב ניתוח כריתת רחם שעברה, רותי לא הייתה יכולה להרות בעצמה. על רקע זה פנו השניים למסלול של הפריה חוץ-גופית על-פי תקנות בריאות העם (הפריה חוץ-גופית) (להלן – תקנות ההפריה החוץ-גופית). מטרת התהליך הייתה להפרות את ביציותיה של רותי בזרעו של דני ולהשתיל את הביציות המופרות ברחמה של אישה אחרת ("פונדקאית"). מגופה של רותי הוצאו ביציות. אחת-עשרה מהן הופרו בזרעו של דני. הביציות המופרות הוקפאו. הן אוחסנו במצב זה בבית החולים אסותא. בני הזוג נקשרו בהסכם כספי עם מוסד בארצות-הברית, המסייע בהשגת הסכם עם פונדקאיות ובביצוע היבטיו השונים של תהליך ההשתלה וההיריון של הפונדקאית. לא נכרת הסכם עם פונדקאית. פונדקאית טרם אותרה. לפני ששלב איתור הפונדקאות וההשתלה בוצע, נתגלע סכסוך בין בני הזוג. דני עזב את הבית. הוא הקים משפחה חדשה. לו ולבת-זוגו החדשה נולדה ילדה. רותי פנתה לבית החולים בבקשה לקבל את הביציות. היא נענתה בשלילה. לפיכך, פתחה בהליך בבית המשפט המחוזי.
בית המשפט המחוזי נענה לתביעה. הוא הורה לבית החולים לאפשר לרותי שימוש בביציות המופרות לשם המשך תהליך ההשתלה בפונדקאית הוא הורה לדני להימנע מלהפריע להמשך התהליך.
ערעורו של דני על פסק הדין (ע"א 5587/93*) נתקבל, ופסק הדין בוטל. בדיון נוסף