בקשר לטענתם האמורה חוזרים המשיבים על הטענות שהושמעו בפני הנשיא וינוגרד, תוך ניתוח של הפסיקה והספרות המשפטית בסוגיה זו. הם בוחנים את שאלת זהות העילות, מפרטים את גירסתם כי מדובר בארוע אחד, אשר משמעותו המשפטית נבחנת בשני הליכים שונים ומבקשים כי תובענה זו תידחה בשל מעשה בי"ד.
י. טענה אחרת עניינה התיזה של זאב, לפיה ארנון לא הצהיר אמת כאשר אמר שלא זכר את ההסכם. בהקשר זה תוקפים המשיבים את הטקטיקה שלזאב אשר נמנע מצירופו של עותק מהמסמך המקורי לכתב הטענות, וזאת בניגוד לתקנות סדר הדין האזרחי, התשמ"ד - 1984(תקנה 75(ב)) ופרשנותם המקובלת. במקום זאת צרפו רק עותק של הטיוטא של ההסכם במקום עותק של ההסכם החתום. בכך היה נסיון להכשיל את ארנון.
לגירסת המשיבים, ארנון אכן לא זכר את המסמך בנסיבות שתוארו כבר, ובעיקר לא זכר את חתימתו. הרי גם זאב לא זכר אם המסמך נחתם אם לאו. ההסכם לא היה ארוע מבודד אלא המשכו של משא ומתן שהתחיל במהלך שנת 1986ונמשך בשנים 87', 88' ו- 93' ובנסיבות כאלה אין תימה כי ארוע חתימת ההסכם נשתכח.
יא. המשיבים דוחים טענת זאב בדבר קיומו של קיפוח. המשיבים מפנים לכך שזאב אינו טוען קיומו של קיפוח אינהרנטי של בעלי המניות הטמון במסמכי היסוד של החברה או בכך שנקבעו שני מנהלים בלבד, וכי הזכות למנויים היא בידי בעלי מניות היסוד. הוא הרי מבקש המשך פעולתם של שני מנהלים, תוך החלפתם של אחד מהם בלבד. אף אם ניתן ללמוד מבין השורות על טענה של זאב נגד ניהול "בלתי דמוקרטי" כביכול הפוגע על ידי המיעוט באקוויטי, הרי אין בכך ממש. הטענה סותרת מסקנותיו של בית המשפט העליון בע"א 1630/94הנ"ל. אין אפשרות לטעון בהליך נוסף טענה זהה לזו שהועלתה כבר בהליך
--- סוף עמוד 23 ---
קודם, אף אם מעלים הנמקה משפטית אחרת. בהליך הקודם נטען כי ההחלטה המיוחדת משנת 1960הנוגעת
למינוי מנהלים בטלה מאחר והיא נוגדת את תזכיר החברה, וטענה זו זהה, לפי טענת המשיבים, לזו המועלית עתה במסגרת טענת הקיפוח. לפי גירסת המשיבים, ניתן היה להעלות טענות "קיפוח אינהרנטי" (מתוך סברה שכך נטען על ידי זאב) בהליך קודם ומשלא נעשה כן, חל השתק. המשיבים האחרים אינם יכולים גם כן להעלות טענה כאמור, כי לא הגישו תובענה. זאת ועוד; הטוען קיפוח חייב להוכיח כי פעולת החברה לקתה בחוסר תום לב או במרמה וכי נעשתה שלא לטובת החברה. בית המשפט יכול להסיר קיפוח אולם הוא אינו רשאי להפקיע זכויות קניניות או לשנות את יחסי הכוחות בחברה גס אם הדבר נראה לו צודק בנסיבות הענין, אם הדבר חורג מן הדרוש להסרת הקיפוח.