עליאש אמנם העלה את הטענה, ומנהלי חברות השיווק, סיבוני וכינרת, כמו גם עדים שהיו סוכני משנה או רופאי קהילה אישרו שהציפיה מהם הייתה לפעול גם לצירוף לשב"ן, עם זאת, מלבד דברי עליאש עצמו בעדותו לא הוצגו ראיות לכך שהלכה למעשה במתכונת הפעילות הרגילה צורפו חברים לקופה אגב שיווק שב"ן.
ודוק, למרות שהוגשו לביהמ"ש חלק לא מבוטל מהדיווחים מזמן אמת, לא הציגה ההגנה ראיות להתאמה הנטענת בין זהות המצטרפים החדשים לבין זהות המצטרפים לשב"ן, או בין מספרי הנפשות בקבוצות אלה, לא באופן כללי ואף לא באופן מדגמי.
50. חלף זאת הפנתה ההגנה לנתונים הסטטיסטיים שהוצגו בפרסום של משרד הבריאות שכותרתו "חוק ביטוח בריאות ממלכתי קובץ נתונים סטטיסטיים 1995-2009" (נ/146). ההגנה הצביעה על אחוזי הצטרפות גבוהים של חברי הקופה לשב"ן במהלך השנים הרלבנטיות קרוב ל-70%, וטענה שאלה מלמדים על כך שרוב מוחלט של המצטרפים לקופה הצטרפו לשב"ן. אלא שהנתונים הכלליים אינם יכולים לבסס את ההוכחה הנדרשת לטענת ההגנה, שכן אין הם מלמדים כלל על האופן ועל העיתוי שבו הצטרפו החברים לשירותי השב"ן, הסיבות שהניעו אותם לעשות כן, והמעורבות, אם בכלל, של סוכני המשנה וחברות השיווק בצירוף לשב"ן.
יש לזכור בהקשר זה כי ההצטרפות לשב"ן, למצער בחלק מהתקופות ולחלק מהמצטרפים, הייתה מלווה בתקופה שלא הייתה כרוכה בעלות, פעולה שיווקית שמטבע הדברים תמרצה חברים בקופה להצטרף לשב"ן. בנוסף, במסגרת פעילות הטלמרקטינג, ובמסגרת פעילות לחברי הקופה בלבד, בוצע שיווק שב"ן נטו, ללא קשר לצירוף חברים, ולא ניתן לבודד במסגרת הדיווח הכללי הסטטיסטי מתוך כלל המצטרפים לשב"ן את אחוז החברים שעברו לקופה והצטרפו לשב"ן באותה נשימה עקב פעילות שיווק של סוכני מכירות.
ודוק, היות שמדובר בטענה שאינה מתחייבת כלל ועיקר מן הנתונים והנסיבות שהוצגו בפני ביהמ"ש, אזי אם וככל שההגנה מבקשת לטעון שבמציאות בהתנהלות היומיומית באופן שיטתי בוצע צירוף אגב שב"ן, מוטל עליה הנטל לבסס טענה זו, או לכל הפחות להניח תשתית ראייתית מספקת ההופכת את טענתה מטענה סתמית לטענה שיש לה אחיזה בראיות. זאת לא נעשה.
--- סוף עמוד 27 ---
51. זה המקום לציין שעליאש לא הסתפק בטענה לפרקטיקה נוהגת, אלא בעדותו טען לראשונה שהקופה כרכה מבחינת תשלום לחברות השיווק בין הצירוף לקופה לבין הצירוף לשב"ן. לטענתו, הקופה ערכה מעקב בנושא, ובמקרים ששיעור החברים החדשים שלא הצטרפו לשב"ן היה משמעותי, לא שילמו לחברות השיווק עבור צירוף חברים חדשים, ורק אם הפער היה זניח לפנים משורת הדין שילמו לחברות השיווק גם על חברים חדשים שלא הצטרפו לשב"ן (ע' 4139, 4165).