שינוי הסכם בהתנהגות מצריך גמירות דעת חוזית זהה לזו הנדרשת בכריתת הסכם חדש

צדדים התקשרו בחוזה שעיקרו העמדת ערבות בנקאית למספר שנים בתמורה לתמורה חודשית במשך כל תקופת הערבות, עוד נקבע בחוזה כי הוא יסתיים עם השבת הערבות. טרם פקיעת תוקפה של הערבות, האריכו הצדדים את תוקף הערבות והוסיפו נערב נוסף לכתב הערבות.

בית המשפט דחה את טענת הנערבים לשינוי ההסכם בהתנהגות. אמנם צדדים יכולים להביא על דרך התנהגותם בלבד לשינויו של חוזה כתוב, אולם שינוי או ביטול הוראה בחוזה מחייב גמירות דעת של שני הצדדים לסטות מהוראות החוזה הקיים ברמה שאינה פחותה מזו הנדרשת לעצם יצירת ההתקשרות בחוזה עצמו. כאן, מדובר במקרה בו הערבות לא הושבה או הוסבה אלא הוארכה והתווסף לה שמו של נערב נוסף. משכך, על הנערבת לשלם לערב בהתאם להוראות החוזה עד למועד הסיום הקבוע בו.