- דוגמא נוספת להתכתבות, היא דוא"ל מיום 3/11/14 בו ד"ר איתן אור מהתובעת רושם לד"ר טובית שלומי, ביחס למיזוג שתי החברות וביחס לחלקה של שלומי כך:
"... שווי העיסקה הוא 14 מיליון ₪ מבוסס על רווח תיפעולי של 3.5 מ' ₪ לשנה במכפיל 4"
- וד"ר טובית שלומי שולחת באותו יום דוא"ל לרוה"ח זאב סלומון, בעותק שנשלח גם לעו"ד אורן שנקר, כך (ההדגשות לא במקור):
"עבור דמי הניהול כמה אני משלמת עליהם? ניתן להציג בצורה שהכי טובה לי הסכום שאנו מתכננים זה רווח של 3.5 מיליון ₪ לחברה הממוזגת לפני דמי ניהול שלנו. האם זה הוגן כלפי?"
- וכך, פעם אחר פעם מתנהל דיון כאשר הבסיס לו הוא תחשיב השווי בהתאם לחסכון בהוצאות התפעול. חסכון שעמד על סך של 3.5 מיליוני ₪ קרי 25% מסך ההוצאות של שתי החברות המתמזגות – הן הנתבעת 1 והן הנתבעת 2.
- הערה ביחס לרכישת מניות ד"ר טובית שלומי - נתתי דעתי לטענת הנתבעים לפיה ההתכתבות מתייחסת לחישוב חלקה של ד"ר טובית שלומי ולאפשרות רכישת מניותיה וחלקה. הדבר נכון. מרבית ההתכתבות ככולה אכן מתייחסת לרכישת חלקה של ד"ר טובית שלומי – ואולם ניתן בהחלט ללמוד ממנה הדרך בה התייחסו הצדדים כולם להערכת שווי המבוססת על חסכון תפעולי.
ניתן לראות בבירור שהקריטריון העיקרי לקביעת השווי הוא החסכון התפעולי, העומד על 25% מהוצאות התפעול. העובדה שהדיון בחסכון התייחס לדיון אגב רכישת מניות טובית שלומי אינה משנה את הקריטריון על פיו נהגו הצדדים. עוד חשוב להדגיש שבכל הקשור להערכת שווי העסקה עבור הנתבעת 1, בוודאי יהיה מקום ליישם את קריטריון החסכון התפעולי לנתבעת 1 עצמה ולא לחשב גם חסכון לנתבעת 2, שאינה רלוונטית - ועל כך עוד יורחב בהמשך.
(ג) נימוק שלישי לכך ששווי העסקה מבוסס על החיסכון התפעולי - אין רבותא בכך שהמיזוג אינו אירוע מס
נתתי דעתי לכך שהפניה למס הכנסה לצורך אישור המיזוג כמו גם אישור המיזוג התייחס לכך שהמיזוג אינו אירוע מס. במלוא הכבוד אין בכך כל רבותא. מס הכנסה מחושב בהתאם להכנסה ולא בהתאם לחסכון עתידי בהפקת אותה הכנסה. כל חסכון בהוצאות מביא להגדלת רווח, ובלבד שהחיסכון לא פגע בהכנסות. ומכאן – החיסכון אכן מהווה בסיס לתחשיב תמורה, למרות שהוא כשלעצמו אינו הכנסה.
העובדה שעסקת המיזוג אינה מניבה כל חיוב במס אינה מלמדת שלאותה עסקה אין יתרון כלכלי ושווי עתידי לצדדים לה. אכן ייתכנו עסקאות בעלות שיקולים כלכליים כאלה ואחרים, אשר יעברו דרך הרשת המיסויית שכן יש להבחין בין שיקולים ומבחנים כלכליים לבין מבחני המיסוי. להבדל בין שיקולים כלכליים עסקיים לבין שיקולי מס ר' למשל ע"צ (מרכז) 26342-01-16, ברודקום סמיקונדוקטור בע"מ נ' פקיד שומה כפר סבא (מיום 9/12/19, הש' ש' בורנשטיין).