די בנתונים שהוצגו על מנת ללמד שמדובר בענייננו בשוק מוגבל מאוד, מתוחם וקטן. הנתבעת עצמה טענה שבעת הרלוונטית פעלו בישראל 22 אנשים בלבד המוכשרים לשמש מבקרי איכות (סעיף 13 לכתב ההגנה המתוקן). היינו, מדובר במספר קטן מאוד של המוכשרים לספק שירות זה בישראל. מדובר באנשים שלהם הכשרה ספציפית ומיוחדת (ועיינו, דרישות ההכשרה המפורטות בעמ' 4 למכרז), ונמצא שעל פני הדברים מדובר בענף שלו חסמי כניסה משמעותיים. מן העבר השני, למכרז נגשו רק שתי חברות, ולפני כן מגלן הקנתה שירותים אלו למשרד הביטחון משך שנים ארוכות, כך שגם שוק החברות המקשרות בין משרד הביטחון לבין מבקרי האיכות הוא מצומצם ביותר. לאמור יש להוסיף כי מקרה שהוכר בפסיקה ככזה שבו אין הכרח בניתוח כלכלי של השוק הרלוונטי, הוא כשמדובר בזירת תחרות שנתחמה על-ידי מכרז (עניין וול, פיסקה צ"ז) – כבענייננו.
בשוק קטן ומגודר זה, פנתה אי.אס.די. בהודעות דוא"ל שנשלחו אל כל או כמעט אל כל מבקרי האיכות הקיימים. על-פי דרישות המכרז, היה על מגלן לגייס 13 מבקרי איכות, שהם למעלה ממחצית ממבקרי האיכות שבנמצא. מכאן עולה במובהק החשש הגבוה לפגיעה בתחרות הנובע ממעשיה של אי.אס.די.. מדובר בשוק לא תחרותי בעליל, שבו אין למגלן אלטרנטיבות, ואף אין למשרד הביטחון אלטרנטיבות. אילו הדבר היה צולח כפי שתוכנן, מגלן לא הייתה מתקשרת עם משרד הביטחון, והזכייה הייתה עוברת לאי.אס.די. שהצעתה במכרז הייתה גבוהה יותר. ודוק, לעניין זה די בכך שפעולות אי.אס.די. עלולות לפגוע בתחרות (ראו, עניין בן דרור, פיסקה 25), ואין בעובדה שלבסוף משרד הביטחון התקשר עם שני הצדדים במחיר הזול יותר (כהצעתה של מגלן) כדי לשנות. אם כן, מדובר במקרה מובהק שבו מדובר בפעולות ליצירת בלעדיות העלולה לפגוע בתחרות.
53. ודוק, אף לעניין זה אני מניח, לטובת אי.אס.די., שלא היה פגם בבדיקת ההיתכנות שערכה מול מבקרי האיכות לפני שניגשה למכרז. זאת ועוד, כאמור, אילו מגלן לא הייתה מצליחה לגייס את מבקרי האיכות לאחר זכייתה במכרז באשמתה היא – למשל, אם הציעה הצעה נמוכה מידי למשרד הביטחון והציעה למבקרי האיכות תנאים שאינם מקובלים עליהם – ואז הזכייה
--- סוף עמוד 19 ---
הייתה עוברת לאי.אס.די., גם בכך לא היה פסול. בכך הערותיי חוזרות על שנאמר לעיל כשבחנו את הפרת חובת תום-הלב של אי.אס.די.. אולם אין בכל אלו כדי להכשיר את אותן תכתובות דוא"ל שהוגשו במשפט, שאינן אלא פעולות העולות במובהק לכדי הסדר כובל.