המבקשת חוששת, שאם שני הקניונים יוצאו למכירה "בחבילה אחת" לא יתקבל "המחיר האמיתי" של הקניון והמחיר שיוצע לה יהיה נתון למניפולציות של המשיבות ושל צד ג' ותהיה זו עסקה "מעובדת" ו"תפורה" ולפיכך חסרת תום לב (סעיפים 20(ד) ו- 20(ה) לסיכומים).
נדמה, שהשאלה האם מדובר בהצעה "תמת לב" יכולה להתברר רק לאחר קבלת ההצעה המפורטת. הצדדים לא הגבילו את עצמם בהסכם השיתוף ואין זה ראוי להגביל את יכולתם לנהל משא ומתן כרצונם בדרך של פרשנות ההסכם.
כפי שנכתב בהחלטה בבקשה למתן סעד זמני, מיום 31.8.2017, בפרק "מאזן הנוחות", אם וכאשר תוגש הצעה הכוללת סכום תמורה בגין רכישת שני הנכסים "כמקשה אחת" ולאחר מכן תבוצע חלוקת תמורה בין שני הקניונים, תעמודנה בפני הפניקס ארבע אפשרויות, לפחות: לממש את זכות הסירוב, לממש את זכות ההצטרפות, לשמור על המצב הקיים או לפנות לבית המשפט המוסמך ולטעון, שאין מדובר בהצעה תמת לב.
הדרישה למנוע מראש את האפשרות לבקש למכור את שני הקניונים כמקשה אחת, היא דרישה מרחיקת לכת, שאין לה עיגון מפורש בהסכם השיתוף.
באופן תיאורטי, חלוקת התמורה בין שני הקניונים יכולה להתבצע בתום לב ובצורה הוגנת ובידי המבקשת מצויים הנתונים הרלוונטיים (עמודים 12, 13 לפרוטוקול) וכן הכלים והמומחים הדרושים לצורך בחינת ההצעה, כל הצעה שתוגש לה.
בהקשר זה יצוין, שאם הצעת המבקשת לרכישת שני הקניונים (נספח 9 להמרצת הפתיחה) הייתה מבשילה לכדי הסכם, היה עליה, עם המשיבות, לבצע חלוקת תמורה בין שני הקניונים והיה עליה להתמודד עם טענות אפשריות של שותף המשיבות בקניון ארנה, שגם לו זכות סירוב ראשון.
המבקשת מתייחסת בסיכומיה לתכליות זכות הסירוב – מניעת כניסתו של שותף עסקי חדש, שאינו מקובל עליה ולאפשר לה לרכוש את זכויות משיבה 2 בקניון (סעיפים 58 – 75 לסיכומיה).
באשר למניעת כניסה של שותף עסקי חדש נקבע באופן פרטני בסעיף 6.3 להסכם השיתוף, ש"זהותו של הגורם הרוכש תאושר על-ידי הצדדים האחרים, אשר לא יתנגדו לזהות אלא מטעמים סבירים וענייניים, דוגמת עבר פלילי, היעדר יכולת כלכלי וכו'. מוסכם כי הצדדים לא יתנגדו לזהותו של הגורם הרוכש ככל שהינו משקיע מוסדי מוכר בישראל".
כך, שהתכלית הראשונה של זכות הסירוב, מניעת כניסתו של שותף לא רצוי, הוסדרה במפורש בהסכם והשאלה, האם הקניון יוצע למכירה עם קניון ארנה או בנפרד, אינה מעלה ואינה מורידה לעניין זה.
באשר לזכות לרכוש את זכויות משיבה 2 בקניון, היא באה לידי ביטוי בכך, שמשיבה 2 תמסור, בבוא היום, למבקשת הודעת מכירה בכתב, בצירוף תצהיר מאומת על ידי עורך דין, בה מפורטים תנאיה המסחריים של העסקה: מחיר, מועדי תשלום, תשלומי מיסים, בטחונות וזהותו של הנעבר (סעיף 6.4.1 להסכם השיתוף) או אז יעמדו בפני המבקשת ארבע האופציות שתוארו לעיל.