--- סוף עמוד 8 ---
לגופו, לאחר בחינת טענות הצדדים, שמיעת הראיות ויישום הדין, הגעתי לידי מסקנה לפיה דין טענת המפרק שמחמת שהתנאים המתלים לא התקיימו, יש לראות את החלטת החלוקה כמבוטלת וכפועל יוצא לחייב את חברת האם להשיב את הדיבידנד, להדחות. את מסקנתי ניתן לעגן בכל אחד מהטעמים שיפורטו בהמשך, לא כל שכן, משקלם המצטבר:
7.1 בקשה לחלוקה שלא מקיימת את מבחן הרווח היא בעצם הסכם שבין החברה לבין בעלי המניות ולבין הנושים, הכפופה לאישור בית המשפט, וככזה הוא נתון לדיני החוזים. הואיל וקיימת לפנינו מחלוקת פרשנית באשר לקיומם או העדרם של תנאים מתלים בבקשה, נחיל את ההוראות המתאימות בחוק החוזים וההלכה הנוהגת בעניין.
סעיף 25 (א) לחוק החוזים מורה כי:
" חוזה יפורש לפי אומד דעתם של הצדדים, כפי שהוא משתמע מתוך החוזה ומנסיבות העניין, ואולם אם אומד דעתם של הצדדים משתמע במפורש מלשון החוזה, יפורש החוזה בהתאם ללשונו."
לצורך המקרה שלפניי איני נדרש למחלוקת הפוסקים, ככל שזו קיימת בשאלה היישום הראוי של הוראת סעיף 25 (א) לחוק החוזים, שכן לטעמי, בין לפי לשון החוזה ובין לפי אומד דעת הצדדים אין עסקינן בתנאים מתלים.
7.2 עיון בתנאים המתלים מלמד שאלה תנאים שבין החברה לבין הבנק ושבין מרכז ההשקעות לבין החברה, ואינם תנאים לבקשת החלוקה. הדבר עולה בבירור מהאמור בבקשה לחלוקה עצמה, מהאמור באישור של הבנק ובאישור של מרכז ההשקעות עצמם, ומהחלטת בית המשפט המאשרת את החלוקה.
לעניין זה: בבקשת החלוקה אמנם צוין כי פרט לאישור בית המשפט יש צורך בקיומם של תנאים מתלים, וכאמור בסיפת המבוא לבקשת החלוקה ובסיפת סעיף 3 לבקשת החלוקה, המפנים לתנאים המתלים בסעיף 7 לבקשה. התנאים המדוברים הם קבלת אישור של הבנק ושל מרכז ההשקעות לבקשת החלוקה, אך לא נאמר שהתנאים שיציב הבנק או התנאים שיעמיד מרכז ההשקעות, יהוו תנאי לתוקף החלוקה. כלומר, מהבקשה עולה כי עם קבלת הסכמות הבנק ומרכז ההשקעות ואישור בית המשפט לחלוקה - יושלם כל הדרוש לחלוקה. משמע, שעל מנת שהחלוקה תכנס לתוקף, יש צורך באישור הבנק ומרכז ההשקעות אך לא נקבע כי יש צורך בהתקיימות תנאי מהתנאים שיעמידו, אם יעמידו הבנק ומרכז ההשקעות לחלוקה.
לעניין זה אפנה לסעיף 7 לבקשת החלוקה, שכותרתו: "אישורים לביצוע החלוקה". הסעיף מחולק לשלושה סעיפי משנה.
--- סוף עמוד 9 ---
הראשון, סעיף 7.1 המתייחס לאישור שניתן דירקטוריון החברה לבקשת החלוקה, בו נאמר כי הדירקטוריון אישר את החלוקה כפוף לקבלת אישור בית המשפט, אישור מרכז ההשקעות והבנק המפורטים בסעיפים 7.2 ו 7.3, וכאמור באישור הדירקטוריון שצורף כנספח ג' לבקשה.