השני, סעיף 7.2 בו נאמר כי הבנק נתן את הסכמתו לחלוקה ובלבד שזו תתבצע עד ליום 31.12.05. הואיל והמועד חלף, פנתה החברה לבנק בבקשה לקבל את הסכמתו להארכת תוקף הסכמתו וזה תנאי אחד משני התנאים המתלים לחלוקה. אך אין כל מגבלה לפיה אישור החלוקה כפוף לתנאים שיציב הבנק כתנאי להסכמתו.
השלישי, סעיף 7.3 שבו נאמר כי דרושה הסכמתו של מרכז ההשקעות לחלוקה, וכי התקבלה הסכמתו העקרונית של מרכז ההשקעות בעל פה לחלוקה כפוף לקבלת התחייבות חברת האם כי תוך 18 חודשים יושב ההון העצמי של החברה לקדמותו.
אין אפוא בבקשת החלוקה כל הוראה לפיה אישור הבנק ואישור מרכז ההשקעות לחלוקה, ככל שיינתנו, וככל שיכללו בהם תנאים, יהוו אלה גם תנאי מתלה או תנאי מפסיק לחלוקה. על מנת שאלה יהוו תנאים מתלים לחלוקה, היה צורך לציין זאת במפורש בבקשה, דהיינו שהתנאים שיציבו הבנק ומרכז ההשקעות, יהוו תנאי מתלה לתוקף החלוקה. לא היה כל קושי להתנות את תוקף החלוקה בתנאים שיעמידו הבנק ומרכז ההשקעות או מי מהם, אך לשם כך היה לציין זאת במפורש בבקשת החלוקה, וכזאת לא נעשה. לפיכך, פרשנות המפרק לפיה התנאים שבאישור הבנק ובאישור מרכז ההשקעות, מהווים תנאים מתלים לאישור החלוקה, אינם מתיישבים עם הבקשה לחלוקה.
7.2 טעם נוסף לדחיית עמדת המפרק מעוגן באישור בית המשפט לבקשת החלוקה.
שעה שבית המשפט מאשר הסדר או הסכם, לרבות הסדר נושים לפי סעיף 350 לחוק החברות או בקשת חלוקה לפי סעיף 303 לחוק החברות, ותוקפם של אלה מותנה בתנאים מתלים, הדבר מצוין במפורש בין בהחלטה המאשרת את אותו הסדר או בקשה, ולמצער יש לכך ביטוי מפורש בגוף אותם מסמכים, ושלא כמות שנעשה במקרה שלפניי.
אילו סבר בית המשפט שיש להתנות את אישורו לחלוקה בתנאים המתלים שבאישור הבנק או באישור מרכז ההשקעות, היה בית המשפט מציין זאת במפורש בהחלטתו המאשרת את החלוקה. כזכור, ההחלטה אינה מתלה את תוקף החלוקה בכל תנאי שהוא.
7.3 עיון באישורי הבנק ומרכז ההשקעות מלמדים שעניינם ביחסים בין הבנק לחברה ובין מרכז ההשקעות לבין החברה, ואינם קשורים לנושיה האחרים של החברה, שהמפרק אמור לשמור על האינטרסים שלהם.
כך, אישור הבנק מופנה לחברה בלבד. תמהני הכיצד ניתן להקיש ממנו על כך שהתנאי שנקבע בו, ככל שלא יתקיים, נועד גם לטובת נושיה האחרים של החברה.
--- סוף עמוד 10 ---
מאישור מרכז ההשקעות עולה שנקבעה בו סנקציה מפורשת לפיה ככל שהחברה לא תעמוד בתנאי המופיע בו, יהיה על החברה להחזיר את המענקים שניתנו לה. כלומר, אין בין טענת המפרק לבין תנאי מתלה לקיומה של החלוקה ולא כלום. לכל היותר, היה והחברה לא תעמוד בהתחייבות כלפי מרכז ההשקעות, ינקוט האחרון בהליכים לחייבה להחזיר את המענקים שקיבלה ממנו. אין כל התניה באישור מרכז ההשקעות התומכת בגרסת המפרק לפיה ככל שלא יוחזר ההון למקורו, יהיה אישור החלוקה בטל.