פסק דין
1. כללי
לפניי תביעת עו"ד משה גלר, מפרק חברת "גיבור ספורט אקטיב וויר בע"מ" (להלן בהתאמה: "המפרק" ו"החברה") לחייב את המשיבה 1, "גיבור ספורט אחזקות בע"מ" (להלן: "חברת האם") ואת המשיבים 2-7 של החברה, לשלם לחברה סך של 12,974,000 ₪.
החברה נוסדה ביום 27.05.58 בשם "ציון חברה לטקסטיל בע"מ". ביום 03.01.1999 שינתה את שמה ל"גרבי גיבור ספורט אלפא בע"מ", וביום 05.06.05 שונה שמה לשם הנוכחי. החברה הייתה פעילה בענף הטקסטיל והתמקדה בעת הרלוונטית ביצור גרביים בעיקר לחברת "נייק" העולמית. החברה הייתה מצויה בבעלות ובשליטה של חברת האם, והמשיבים הם מי שימשו בעת הרלוונטית כחברי הדירקטוריון של החברה.
החברה נקלעה לקשיים כלכליים, ובתחילת שנת 2009 נעתר בית המשפט לבקשה לפירוק זמני בסופו של דבר ניתן כנגדה ביום 19.1.10 צו פירוק, ועו"ד גלר מונה למפרק החברה.
2. עיקר העובדות הדרושות לעניין
בשנת 2004 הלוותה החברה לחברת האם סך של 28.2 מיליון ₪, שנרשמה כהלוואה לזמן ארוך (להלן: "ההלוואה").
--- סוף עמוד 3 ---
במהלך שנת 2006, שקלה החברה לבצע הנפקת מניות בבורסה בלונדון. לשם כך התקשרה עם חתמים מקומיים על מנת לארגן את הליך ההנפקה, ואלה ביקשו להסדיר את פירעון ההלוואה, טרם ההנפקה. לשם כך, יזמה החברה הליך לפיו היא תחלק רווחים לבעלי המניות, ואלה ישמשו לפירעון ההלוואה, קרי בדרך של חלוקת הרווחים, תפרע ההלוואה שחברת האם חייבת לחברה. יובהר שאין מדובר בהשבת כספים בעין, אלא שחברת האם תשתמש בכספי הרווחים לשם פירעון ההלוואה שקיבלה מהחברה. הואיל וחלוקת הרווח לא עמדה במבחן "חלוקת הרווח", הקבוע בסעיף 302(א) לחוק החברות, התשנ"ט – 1999 (להלן: "חוק החברות"), עתרה החברה לבית המשפט המחוזי בת"א-יפו (פש"ר 1052/06) [פורסם בנבו] בבקשה להתיר את החלוקה לפי סעיף 303 לחוק החברות (להלן: "בקשת החלוקה"). בבקשה נטען כי החברה מעוניינת לבצע חלוקה בסך של 28,239,000 ₪ מההון העצמי, וזאת כדיבידנד לבעלי המניות, אשר ישמש כמקור לפירעון ההלוואה של חברת האם.
הבקשה נתמכה בתצהירו של מר יוסף לוי, שכיהן באותה עת כסמנכ"ל הכספים של החברה (להלן: "לוי").
בסעיף 7 לבקשה נטען כי בידי החברה שלושה אישורים לביצוע החלוקה (להלן: "האישורים"). לעניין זה, האישורים הם: אישור דירקטוריון החברה, אישור בנק לאומי לישראל בע"מ (להלן: "הבנק"), וכן אישור של "מרכז ההשקעות במשרד התעשייה והמסחר", אשר נתן מענקים לחברה לפי חוק עידוד השקעות הון, תשי"ט-1959 ובהתאם לכתב אישור לתכנית במסלול מענקים מיום 2.7.03 (להלן: "מרכז ההשקעות").