04 פברואר 2025
היבטי מס של השקעות SAFE (הסכם פשוט להון עתידי)
ביום 29.1.2025 פרסמה רשות המסים הבהרות בנוגע למיסוי השקעות שבוצעו באמצעות הסכם פשוט להון עתידי (SAFE); הנחיות קודמות פורסמו ב-16 במאי 2023.
SAFE הוא מכשיר פיננסי הנמצא בשימוש נפוץ אצל חברות סטארט-אפ ומשקיעים בעת גיוס הון. ה-SAFE, שנועד לפשט את התהליך, מאפשר למשקיעים לממן חברה בתמורה לזכויות להון עתידי, במקום מניות מיידיות. על פי רוב, משקיעים יקבלו מניות בקרות אירוע הכולל הערכת שווי כגון סבב גיוס נוסף, הנפקה או מכירה של החברה.
בעבר התעוררה מחלוקת כיצד לסווג את ההפרש בין הסכום שהושקע על ידי משקיע SAFE לבין הערך, הגבוה יותר בדרך כלל, של המניות שהוקצו לאותו משקיע בעת המרת ה-SAFE למניות. רשות המסים טענה כי יש לסווג את ההפרש כריבית המייצגת תמורה ראויה לשימוש בכסף לאורך זמן, בעוד שציבור העוסקים במס טענו כי יש לסווג את ה-SAFE ואת המניות שהוקצו כמכשיר הוני בלבד ויש למסותו בהתאם בעת המכירה. לשאלה השלכות מעשיות על חבות המס בישראל, ובפרט על משקיעים זרים. בעוד משקיעים זרים פטורים ממס על מכירת מניות (רווח הון), הם חייבים בניכוי מס במקור על ריבית שנצברה על ידי חברה ישראלית, הנחשבת להכנסה ממקור ישראלי. שיעורי ניכוי המס במקור נעים בין 15% ל-25%, בהתאם לאמנת המס, ככל שישנה, בין ישראל לבין מדינת התושבות של המשקיע.
ההנחיות שפורסמו ביום 16.5.2023 קובעות את התנאים אשר בהתקיימם השקעת SAFE תחשב כמכשיר הוני בלבד ומשכך אינה השקעה מניבת ריבית. תוקפן של הנחיות אלה פג ב-31 בדצמבר 2024. ההנחיות החדשות מרחיבות את תחולתן של ההנחיות הקודמות ומבהירות סוגיות מסוימות; הנקודות החשובות ביותר מוצגות להלן. ככל ורשות המסים לא תפרסם הודעה נוספת, ההנחיות החדשות יחולו על הסכמים שנחתמו בין 1 בינואר 2025 ל-31 בדצמבר 2026.
תנאים לסיווג ה-SAFE כהון מניות
1. תנאים הקשורים לחברה המגייסת את ההשקעה:
1.1 ההשקעה נעשית בחברה ישראלית הפועלת בתעשיית ההיי-טק.
1.2 מרבית הוצאות החברה בתקופה שבין הקמתה לבין חתימת הסכם SAFE, או בשלוש השנים שקדמו לחתימה, התקופה הקצרה מביניהן, הוקדשו למחקר ופיתוח או לייצור או שיווק מוצרים שפיתחה החברה במסגרת פעילות המחקר והפיתוח שלה.
1.3. במועד חתימת הסכם SAFE נמשכת פעילות המחקר והפיתוח.
1.4 החברה לא ביצעה כל גיוס במחיר מניה ידוע במשך שלושה חודשים לפחות לפני סגירת הסכם SAFE.
1.5 החברה לא ניכתה או הפחיתה הוצאות ריבית כלשהן הקשורות במישרין או בעקיפין ל-SAFE.
1.6 החברה או החברות הקשורות אליה לא סיפקו כל בטוחה לפירעון ה-SAFE.
2. תנאים הקשורים להסכם SAFE:
2.1 סכום ההשקעה למשקיע אינו עולה על 20 מיליון דולר.
2.2 זכותו של בעל ה-SAFE להעביר את זכותו הנובעת מהסכם ה-SAFE לפני הקצאת המניות כפופה לאישור החברה.
2.3 הסכם SAFE לא נקרא הסכם חוב או הסכם הלוואה.
2.4 ההשקעה במסגרת ה-SAFE מיועדת להקצאת מניות (או זכות למניות) בלבד וההקצאה חייבת להתבצע בקרות המוקדם מבין האירועים הבאים: (1) סבב כשיר, המוגדר, בין היתר, כגיוס של 40% מהון המניות של החברה על בסיס דילול מלא או בסכום העולה על פי 10 מסך מכשירי ה-SAFE שטרם הומרו להון מניות; (2) הנפקה בבורסה; (3) אירוע אקזיט שבו רוב בעלי המניות לפי מספר בעלים (למעט מניות הנגזרות מאופציות שהוענקו לעובדים וליועצים) מוכרים את מניותיהם; (4) עסקה למכירת נכסי החברה, כולם או רובם; או (5) במועד שנקבע מראש בהסכם SAFE.
2.5 שיעור ההנחה שינתן בהמרת ההשקעה ב-SAFE להון מניות לא ישתנה כפונקציה של זמן שחלף ממועד ההשקעה ולא יהיה תלוי בהשגת אבני דרך מסוימות. עם זאת, הסכם SAFE עשוי לציין עד שלוש דרגות הנחה, כאשר שיעור ההנחה בכל שכבה מותנה בחלוף הזמן או בהשגת אבני דרך. במקרה של מספר דרגות הנחה, שיעור ההנחה המרבי יינתן לא יאוחר מ-3 שנים מחתימת ה-SAFE.
2.6 אם תאריך ההמרה של SAFE נקבע מראש בהסכם, ההמרה תתרחש בערך מוסכם מראש. ערך זה עשוי להיות סכום מוגדר או ערך המניה מסבב הגיוס האחרון או הבא, ללא כל הנחה או עם הנחה שנקבעה מראש.
2.7 כאשר המרת והקצאת המניות מתרחשות כחלק מגיוס הון לחברה, נדרש כי לפחות 25% מההון שגויס חייב להיות שלא תחת הסכמי ה SAFE. אם משקיעי SAFE יבצעו השקעות ישירות במניות כדי לעמוד בדרישה זו, תרומותיהם יחולקו, ורק החלק המייצג השקעות הוניות רגילות, קרי, שלא תחת הסכם SAFTE יילקח בחשבון בחישוב דרישת 25%.
3. תנאים הקשורים למכירת SAFE או מניות בסיס
3.1 מחזיקי SAFE אינם זכאים להחזר השקעותיהם, אלא בנסיבות המפורטות להלן.
3.1.1 אירוע אקזיט שבו רוב בעלי המניות, לפי מספר בעלי מניות, מוכרים את מניותיהם והתמורה עבור ה-SAFE משולמת על ידי צד שלישי שאינו קשור לחברה או לבעל מניותיה ובתנאי וזה אינו מחזיק ביותר מ-25% מהון המניות של החברה.
3.1.2 פירוק מרצון או שלא מרצון, כינוס נכסים או מינוי כונס נכסים או מנהל מיוחד אשר מונה על ידי בית המשפט או לבקשת כונס הנכסים / המחאה כללית לנושים. במקרה כזה, מכשיר ה-SAFE מדורג מתחת לנושי החברה לפי סדר הנשייה, למעט בפירוק שבו זכויותיהם של משקיעי SAFE דומות לאלה של בעלי מניות בכורה, כלומר נחותות לכל החובות ועדיפות על זכויות בעלי המניות הרגילים.
בכל אחד מהאירועים המפורטים לעיל, המשקיע יהיה זכאי רק לסכום הקרן של ההשקעה ולא מעבר לכך.
3.2 מכירת המניות שהוקצו במסגרת ה-SAFE לא תתבצע טרם חלוף 12 חודשים מחתימת הסכם ה-SAFE או טרם חלוף 9 חודשים ממועד הקצאת המניות. עם זאת, המכירה עשויה להתרחש במועד מוקדם יותר אם היא חלק מעסקה שבה רוב בעלי המניות של החברה מוכרים את מניותיהם בתנאים המפורטים לעיל (כאשר התמורה עבור ה SAFE משולמת על ידי צד שלישי שאינו בלתי קשור או במקרה של פירוק או כינוס נכנסים של החברה.
3.3 בהקשר של מימוש המניות, המחיר המתקבל על ידי משקיע SAFE זהה למחיר המתקבל על ידי מחזיקי אותו סוג מניות.
היתרונות של הסכמי SAFE תואמים
אם הסכם SAFE עומד באופן מלא בתנאים לעיל, לא יתרחש אירוע חייב במס עם המרת ה- SAFE להון מניות, והחברה המקצה את המניות לא תידרש לנכות מס במקור. יתרה מכך, מאחר שכל תמורה שתתקבל בעת מכירת מניית הבסיס תסווג כרווח הון, הרי שמשקיע זר הזכאי לפטורים מכוח הדין הישראלי או מכוחה של אמנה רלוונטית למניעת כפל מס - לא יחויב במס. חשוב לציין, עם זאת, כי למרות אי עמידה בכל ההנחיות שנקבעו, SAFE עדיין עשוי להיות מסווג כהשקעה הונית.
לאור מורכבות זו, מייסדת STL, ענת שביט, מדגישה את הניסיון הרב של משרדה בטיפול בעסקאות SAFE. נגישה לפניות ב-shavitaxlawyers.com, STL תשמח לסקור הסכמי SAFE ספציפיים כדי לספק ייעוץ משפטי וחוות דעת. אנא צור איתנו קשר כדי לבדוק כיצד אנו יכולים לתמוך ביעדים שלך באמצעות המומחיות שלנו.