75. ומכאן לתשתית הנורמטיבית הנדרשת בענייננו.
ועדות דירקטוריון – הקמת "ועדה מייעצת"
76. סמכותו של דירקטוריון חברה להקמת ועדות, ובכלל זאת הקמתה של ועדה מייעצת, מעוגנת בסעיף 110 לחוק החברות, הקובע כדלהלן:
"110. (א) הדירקטוריון רשאי להקים ועדות דירקטוריון, אלא אם כן נקבע אחרת בתקנון.
--- סוף עמוד 21 ---
(ב) בועדת דירקטוריון שהדירקטוריון אצל לה מסמכויותיו, לא יכהן מי שאינו חבר דירקטוריון.
(ג) בועדת דירקטוריון שתפקידה לייעץ לדירקטוריון או להמליץ בלבד, יכול שיכהנו גם מי שאינם חברי דירקטוריון אלא אם כן נקבע אחרת בתקנון".
77. הרציונאל העומד בבסיס מינויה של "ועדה מייעצת" בהתאם להוראות סעיף 110(ג) לחוק החברות, הינו שכאשר חברה סבורה שטענות שהועלו כלפיה מצריכות בירור, וכי הדרך הנאותה לבררן היא באמצעות הקמת ועדה חיצונית שתמליץ לדירקטוריון – אין מניעה חוקית שתעשה כן , וזאת בכל שלב דיוני שהוא [ראו עניין לנואל, פסקאות 21–26); תנ"ג (מחוזי ת"א) 22701-07-15 מחלבות טל טלה בע"מ נ' מגה קמעונאות בע"מ, פסקה 12 (11.1.2016)], וכפי שציין בית המשפט העליון בעניין שיירי הנזכר לעיל "ועדה שכזו מוסמכת לייעץ לדירקטוריון, אשר מצדו מקבל, בסופו של דבר, את ההחלטה הסופית" [עניין שיירי, פסקה 23; וראו גם עניין לנואל, פסקה 23; ראו סעיף 112(א)(7) לחוק החברות].
78. המלצת הוועדה הבלתי-תלויה מבוססת גם היא על שקלול הערכת טיב עילת התביעה, יחד עם יתר השיקולים שבידי החברה לשקול על מנת להחליט אם ניהול התביעה יהא לטובתה, ובמובן זה המלצותיה אינן בעניין שבמשפט גרידא, אלא בעניין הדורש מומחיות רחבה – הן בקשר לעילת התביעה, הן בקשר ליתר שיקוליה של החברה (עניין שיירי, פסקה 28).
79. הרעיון של הקמת ועדה בלתי-תלויה נועד להבטיח ששיקול הדעת יופעל בצורה אובייקטיבית על-ידי גורמים מקצועיים, אשר בוחנים שורה רחבה של היבטים – משפטיים, כלכליים ואחרים – על מנת לגבש המלצה באשר לאופן פעולתה של החברה; זאת בשים לב לכך שלעתים רבות, הסוגיה שבבסיס התביעה הנגזרת נוגעת לחברי הדירקטוריון, כך שהללו מצויים בניגוד עניינים מובנה ביחס לתביעה, וכך כאשר הקמת הוועדה נעשית בהתאם להוראות סעיף 110(א) לחוק החברות, ובשונה מענייננו.
80. ודוק: ההנחה לפיה החלטתו של דירקטוריון החברה שלא להפעיל את כוח התביעה של החברה תהיה,במרבית המקרים 'נגועה' מראש בניגוד עניינים, מהווה נקודת מוצא בלבד, אולם כאשר מוקמת ועדת תביעות בלתי תלויה בהתאם להוראות סעיף 110(ג), משתנה נקודת המוצא במובן זה שהמנגנון של הוועדה הבלתי-תלויה אמור לרפא פגם זה, וזו למעשה תכליתו.