35. השאלה הבאה שיש לבחון אותה היא על מי מוטל הנטל להוכיח כי הערכת שווי החברה לצורך ההשקעה הייתה ריאלית – האם המבקש צריך להוכיח את גרסתו לפיה מדובר בהערכת חסר, או שמא מוטל על המשיבים להוכיח כי מדובר בהערכה ריאלית?
לטעמי, לפחות כאשר יש בסיס לסברה לפיה ההחלטה התקבלה במצב של ניגוד עניינים, הנטל יוטל על מקבלי ההחלטה להוכיח כי שווי החברה שבהתאם לו בוצע הגיוס, אכן משקף את שוויה הריאלי (ה"פ (מחוזי ת"א) 1225/05 אפק נ' חיי שרה בע"מ, עמ' 12 (18.1.2007) והשוו לע"א 3136/14 כבירי נ' אי.די.בי חברה לפיתוח בע"מ, פ' 46-44 (28.1.2016)).
36. אני סבורה כי במקרה דנן ניתן לקבוע ולו לכאורה כי הנטל מוטל על המשיבים 2-4, ככל שהם מתכוונים לקחת חלק בהשקעה. זאת משום שאם מדובר בהשקעה שהמשיבים 2-4 ייקחו בה חלק, הרי מדובר בהחלטה שהם מצויים לגביה במצב של ניגוד עניינים. כפי שהובהר לעיל, המשיבים 2-4 לא ציינו מפורשות כי הם מבקשים לקחת חלק בהשקעה (למרות שהמועד לעשות זאת חלף לכאורה נכון להגשת תגובתם האחרונה). בתגובה הראשונה שלהם הם אף טענו כי הם טרם החליטו האם הם יעשו כן (ס' 16 לתשובת המשיבים למשל)).
יחד עם זאת, מהאמור בתגובה האחרונה עולה כי המשיבים 2-4 אכן מתכוונים להשקיע בחברה. בסעיף 4 לתגובה זו מציינים המשיבים 2-4 כי ביצוע ההשקעה מבחינת המבקש משמעו כי "חלקו ידולל מ-45% ל-33%". שיעור דילול זה עולה בקנה אחד עם ההנחה לפיה המשיבים 2-4 ישתתפו בהשקעה ויתר בעלי-המניות לא יעשו כן.
לכן, נניח להלן כי המשיבים 2-4 ייקחו חלק בהשקעה המוצעת. כפי שהובהר בראשית הדברים, הרי אם גם משיבים אלה לא ישתתפו בהשקעה, היא ממילא לא תתבצע ככל הנראה, לאור עמדתה של מאן שהחליטה שלא להצטרף להשקעה המוצעת.
37. המשיבים 2-4 היו מודעים ככל הנראה לכך שהמבקש לא ייקח חלק בהשקעה הנוספת. לכן, היה להם אינטרס מובנה להעריך את שווי החברה בחסר. זאת שכן הערכה בחסר יכולה לאפשר למשיבים הללו "לרכוש" כנגד ההשקעה הנוספת שלהם, חלק נוסף בחברה במחיר שאינו משקף את המחיר הריאלי.
העובדה שבין הצדדים ישנו סכסוך המתנהל מזה זמן מה, מחזקת אף היא – בהתאם לפסיקה של בית המשפט המחוזי – את החשש האמור (ר' ת"א (כלכלית) 38465-04-11 ס.ב. ניהול מקרקעין בע"מ נ' תינהב חברה לבניה ופיתוח (1990) בע"מ (18.1.2015) בעמ' 59, וערן שפינדל ויעל זכות מאבק בעלי מניות עילת הקיפוח בחברה פרטית וציבורית, 389 (2017)). החשש מתגבר במקרה דנן גם נוכח הנסיבות – המחלוקת בין הצדדים ביחס לשווי החברה, שווי הפטנט בספריה, הכל כפי שיפורט להלן.