"חוזה יכול שייעשה בעל פה, בכתב או בצורה אחרת, זולת אם היתה צורה מסויימת תנאי לתקפו על פי חוק או הסכם בין הצדדים."
הלכה היא כי הוראת סעיף 23 לחוק החוזים משקפת את עקרון "חופש הצורה", אשר לפיו חוזה יכול שייעשה בכל צורה שהיא, אלא אם כן צורה מסוימת היא תנאי לתוקפו, על-פי חוק או על-פי הסכם בין הצדדים. הצדדים לחוזה רשאים להתנות עליו ולשנות את הוראותיו מבלי להיות מוגבלים לפרוצדורה או לצורה מסוימת דווקא, ובאופן דומה, יכולים הם לעצב לעצמם חוזה אחד באמצעות פיצולו למספר חוזים שונים – הכול בהתאם לכוונתם. פרשנות החוזה, המבוצעת בהתאם לאומד דעת הצדדים לו, לפי סעיף 25 לחוק החוזים, תתבצע בהתאם לכוונתם הסובייקטיבית של הצדדים לחוזה, ולאו דווקא לפי צורתו החיצונית (ע"א 4628/93 מדינת ישראל נ' אפרופים שיכון ויזום (1991) בע"מ, פד"י מט(2) 265). ייתכן כי מהתנהגות הצדדים לחוזה, או אחד מהם, תוסק התחייבות חוזית, המתוספת להסדר החוזי אשר עלה על הכתב, או אומד דעתם של הצדדים לעניין משמעות החוזה או הוראה בו (ע"א 4956/90 פזגז חברה לשיווק בע"מ נ' גזית הדרום בע"מ, פד"י מו(4) 35, 40).
בענייננו, אין נפקא מינה לעובדה שעיסקת החליפין פוצלה למספר חוזים נפרדים. המבקשים הצליחו להוכיח שעסקינן בעיסקה אחת ובחוזה אחד. כאמור, אוקן והחברה לא הגישו סיכומים ולא טענו טענותיהם לסתירת גירסה זו, אשר הגיונית בעיני ומתיישבת עם השתלשלות העניינים.
משקבעתי שעסקינן בעיסקה אחת ובחוזה אחד – ומשאין מחלוקת אמיתית באשר להפרתו על-ידי החברה בכך שלא בנתה את המשרדים, הרי שלכאורה עסקינן בהפרה יסודית, המקימה למבקשים זכות לבטל את החוזה מכח סע' 7(א) לחוק החוזים (תרופות בשל הפרת חוזה), תשל"א-1970 (להלן: - "חוק התרופות"), אך כאן עולה השאלה: האם יש לאפשר ביטול מלוא עיסקת החליפין או להסתפק בביטול חלקי,
--- סוף עמוד 31 ---
שהרי מדובר בהסכם אחד הניתן להפרדה לחלקים, ובמקרה דנן, החלק הניתן לביטול, תוך הפרדתו מיתר העיסקה, הוא הסכם רכישת המשרדים, שהוא החלק היחיד שהופר?
לאחר מתן תשובה לשאלה זו - יקום הצורך בבדיקת שאלת הזכאות לביטול חלקי, דהיינו, גם אם ניתן החוזה לביטול חלקי, עדיין לא בהכרח זכאית המבקשת לסעד של ביטול שכזה, ורק אם ייקבע שהיא אכן זכאית לסעד זה, יהא צורך בבדיקת סוגיית ההשבה הנדרשת מכוח סעיף 9(א) לחוק התרופות.
סעיף 19 לחוק החוזים קובע לאמור:
"ניתן החוזה להפרדה לחלקים ועילת הביטול נוגעת רק לאחד מחלקיו, ניתן לביטול אותו חלק בלבד; אולם אם יש להניח שהצד הרשאי לבטל לא היה מתקשר בחוזה לולא העילה, רשאי הוא לבטל את החלק האמור או את החוזה כולו."