--- סוף עמוד 41 ---
הלכה זו פועלת לחובת המבקשים.
חרף העובדה שעיקר טענותיהם הן טענות בעל-פה נגד מסמכים בכתב, ושקיים קושי ראייתי אפריורי להוכיח את תובענתם, בין היתר כיוון שעו"ד יעקב ברטלר ז"ל אינו בן החיים עוד, ושתצהירו של המנוח נמשך מתיק בית המשפט, נמנעו המבקשים מלזמן לעדות לשם הוכחת טענותיהם כל עד חיצוני שיכול היה לשפוך אור על נסיבות העניין, ועדים כאלה קיימים ונמצאים בהישג יד. כך, נמנעו המבקשים מלהעיד את עו"ד שידלובר, שייצג אותם במהלך עיסקת הקומבינציה, ויכול היה להבהיר את נסיבותיה ואת הסיבה לאי מימושה כמות שנחתמה. המבקשים נמנעו מלהעיד את גפני, גם לאחר שהתברר שהוא בעל אינטרס משותף עם אוקן ועם המבקשת, ושהוא לקוח של עו"ד רסקין, ובעיקר לאחר שנטען שהוא רכש את המשרדים ושהערת אזהרה על זכויות המבקשת במבנה – עודנה רשומה. אין ספק שעדותו של גפני נדרשה כדי להזים את טענות המשיבים בדבר הקשר שלו למבקשת, והאינטרס האמיתי מצידה להגשת התובענה. המבקשת גם נמנעה מלהעיד את אחותה החורגת, שהייתה יכולה להזים את טענת אוקן שלפיה עיסקת החליפין עוצבה כפי שעוצבה כדי לוודא שהיא (האחות) לא תוכל לזכות בנתח מירושת המנוח, וכדי לאשש את טענת המבקשת שלפיה היא מתחלקת עם אחותה החורגת: "תמיד אני נותנת לה. ממני." (עמ' 19 לפרוטוקול ישיבת 9.12.03). גם עדותו של עו"ד יצחקי הייתה יכולה לשפוך אור על נסיבות העניין, אך גם הוא לא זומן לעדות.
מן המקובץ עולה, שהמבקשים – שעליהם נטל ההוכחה – נמנעו מלזמן לעדות כל עד חיצוני שיכול היה לתמוך בגרסתם או לשפוך אור על נסיבות העניין. משנמנעו לעשות כן – אך מתחזקת המסקנה החד-משמעית המתבקשת באשר לגורל התובענה.
(ט) סיכום ביניים
הגם שהחברה אכן הפרה את חוזה החליפין ולכאורה הייתה המבקשת זכאית לביטול חלקי, דהיינו, ביטולו של הסכם רכישת המשרדים, הרי לנוכח כל השתלשלות העניינים כפי שפורטה – אין היא זכאית לסעד זה של ביטול.
(י) מעמדו של שולץ
אפילו אשים לרגע בצד את כל קביעותיי האמורות, ואניח לטובת המבקשים שבהיותם תמי-לב הם נפלו קורבן למעשה מרמה מצד אוקן, לא תשתנה התוצאה בשל התנהלות המבקשים והמצג שיצרו כלפי שולץ. ואבהיר.
--- סוף עמוד 42 ---
המבקשים טוענים ושבים וטוענים שחוזה החליפין לא שיקף נאמנה את מהות העיסקה ואת הסכמת הצדדים לגביה. גם בנקודה זו קיימת מגבלה ראייתית. כאמור, אוקן נמנע מלתאר בתצהירו את אופיה האמיתי של העיסקה, וכל שנותר בידי, מבחינה זו, הוא עדות המבקשת והמסמכים התומכים בה. מוכנה אני, לצורך הדיון בשאלת מעמדה של שולץ, לצאת מנקודה הנחה שאכן אלה הם פני הדברים, ושהצדדים הסכימו על פרטים שונים כפי שטוענת המבקשת.