פסקי דין

בג"ץ 1661/05 המועצה האזורית חוף עזה נ' כנסת ישראל, פ"ד נט(2) 481 - חלק 192

09 יוני 2005
הדפסה

תקנות בנות פועל תחיקתי הן, אף שמחילות הן עצמן על חבר אנשים מסוים וספציפי (ראו והשוו: זמיר בספרו הנ"ל (כרך ב) [231], בעמ' 930). ניסוחן של התקנות כתקנות בנות פריסה כללית, ובהנחה שהמתקין לא הושפע על-ידי מניע זר (השוו בג"ץ 121/68 אלקטרה (ישראל) בע"מ נ' שר המסחר והתעשיה [179], בעמ' 560-558), עושה אותן תקנות בנות פועל תחיקתי החייבות אף בפרסום ברשומות. וראו עוד סימן ההיכר השני שנתן השופט זוסמן בפרשת אלכסנדרוביץ [176] בתקנה בת פועל תחיקתי.

434. העותרים מסַווגים את צווי הפינוי כאגד של צווים אינדיווידואליים המכוונים למתיישבים בשטחים המיועדים לפינוי, ומסיווג זה מבקשים הם ללמוד על החובה שהייתה מוטלת על ראש-הממשלה ועל שר הביטחון לשמוע את טענותיהם של המתיישבים עובר לחתימה על הצווים. אלא שהלוך מחשבה זה בטעות יסודו. אכן, תקנה בת פועל תחיקתי עשויה שתשפיע במישרין על מערך זכויותיו וחובותיו של היחיד, כמוהו כצו אינדיווידואלי המכוון אל היחיד. ואולם טעות קונצפטואלית היא לסווג תקנה בת פועל תחיקתי כאגד של צווים אינדיווידואליים. תקנה בת פועל תחיקתי שונה במהותה מצו אינדיווידואלי. מעשה מיקשה היא, ואין היא ניתנת לחלוקה לרצועות-רצועות. עמד על כך השופט מ' חשין בפרשת קליין [178], וכה היו דבריו (שם, בעמ' 510):

"הכלל ש'יש בכלל מאתיים מנה', לא יגזור עבורנו סמכות להוציא צווים אינדיווידואליים מתוכה של סמכות להתקין תקנות בנות-פועל תחיקתי. אמנם, השלם כולל כעיקרון את החלק (omne majus continent in se minus), אך במה דברים אמורים: במקום בו ניתן לראות את השלם כניתן לחלוקה על-פי עצם טיבו – כמאתיים שהם מנה ועוד מנה; ואילו במקום שהשלם עומד לעצמו והוא מעשה מקשה שאינו ניתן לחלוקה, שוב לא יכלול השלם את החלק. ההלכה שהמרובה כולל את המעט, על מכונה היא עומדת 'ואולם יש וכלל זה, על-אף ההגיון שבו, אינו משקף את מטרת התחיקה...': ... וכן הוא בענייננו. כבש המהלך על רגליו הוא כבש ואין הוא ראש כבש וגופו של כבש וארבע רגליים ואליה וצמר כבש. 'הסמכות להטיל עונש מוות – סמכות להעניש בקטיעת אברים לאו במשמע...'...".

435. כזו היא החלטת הממשלה, וכאלה הם הצווים שלפנינו. גם ההחלטה גם הצווים אין הם ניתנים לחלוקה. בני פועל תחיקתי הם, ותחום חלותם על הציבור כולו.

--- סוף עמוד 727 ---

436. סוף דבר: מסקנתנו היא כי לא הופרו זכויות העותרים להשמיע טענותיהם לפני הממשלה, ראש-הממשלה ושר הביטחון, וטיעוניהם בנושא זה דינם להידחות.

עמוד הקודם1...191192
193...262עמוד הבא