עא 2515/18 חברת אם.סי.אל קניון דרורים בע"מ נ' פקיד שומה פתח תקווה

בבית המשפט העליון בשבתו כבית משפט לערעורים אזרחיים ע"א 2515/18 ע"א 9131/18 ע"א 2114/19 לפני: כבוד המשנה לנשיאה ח' מלצר כבוד השופט ד' מינץ כבוד השופט י' אלרון המערערת בע"א 2515/18: חברת אם.סי.אל קניון דרורים בע"מ המערערת והמשיבה בערעור שכנגד בע"א 9131/18: אורון אחזקות מלונאות ותיירות בע"מ המערערת בע"א 2114/19: חברת יאנטרה בע"מ נ ג ד המשיב בע"א 2515/18: פקיד שומה פתח תקווה המשיב והמערער בערעור שכנגד בע"א 9131/18: פקיד שומה יחידה ארצית לשומה המשיב בע"א 2114/19: פקיד שומה נתניה ערעור על פסק דינו של בית המשפט המחוזי מרכז-לוד (השופט א' סטולר) בע"מ 44118-10-14 מיום 8.1.2018; ערעור וערעור שכנגד על פסק דינו של בית המשפט המחוזי תל אביב-יפו (השופט ה' קירש) בע"מ 38832-03-15 מיום 9.12.2018; ערעור על פסק דינו של בית המשפט המחוזי מרכז-לוד (השופט א' סטולר) בע"מ 39717-01-15 מיום 5.12.2018 [פורסם בנבו] תאריך הישיבה: ו' בכסלו התש"ף (4.12.2019) בשם המערערת בע"א 2515/18 ובשם המערערת בע"א 2114/19: עו"ד זיו שרון; עו"ד שרונה בוחניק; עו"ש גיא בר-און בשם המערערת והמשיבה בערעור שכנגד בע"א 9131/18: עו"ד יוסי אלישע; עו"ד ד"ר בני קלדרון; עו"ד ארז דר-לולו; עו"ד ניר מנחם בשם המשיב בע"א 2515/18, המשיב והמערער בערעור שכנגד בע"א 9131/18 והמשיב בע"א 2114/19: עו"ד יורם הירשברג

פסק-דין

השופט ד' מינץ:

לפנינו שלושה ערעורים שאוחדו יחדיו. השאלה המשפטית הניצבת בבסיסם זהה – האם סכום כסף המחולק על ידי חברת-בת לחברה-אם כתוצאה מרווחי שערוך

--- סוף עמוד 5 ---

הוא בגדר דיבידנד "שמקורו בהכנסות" החברה המקבלת, בהתאם לסעיף 126(ב) לפקודת מס הכנסה [נוסח חדש] (להלן: הפקודה), אם לאו.

הרקע לע"א 2515/18 וע"א 2114/19 ופסקי הדין של בית המשפט המחוזי

1. חברת אם.סי.אל קניון דרורים בע"מ (להלן: אם.סי.אל), היא חברה ישראלית העוסקת בייעוץ ושיווק בתחום הנדל"ן. ביום 14.10.2009 רכשה אם.סי.אל מניות וזכויות לרכוש מניות של חברת קניון דרורים בע"מ (להלן: חברת קניון דרורים) מחברת דלק נדל"ן נכסים מניבים בע"מ. בעקבות הרכישה, החזיקה אם.סי.אל בבעלות בחברת קניון דרורים בחלקים שווים עם חברת יאנטרה בע"מ (להלן: יאנטרה). חברת קניון דרורים היא בעלת זכויות החכירה בנכס מקרקעין עליו מצוי המרכז המסחרי קניון דרורים (להלן: הקניון) ובעלת 51% מזכויות החכירה של תחנת הדלק הסמוכה לקניון. סכום התמורה בעד המניות והזכויות שנמכרו לאם.סי.אל עמד על 26 מיליון ש"ח.

2. בדו"ח הכספי לשנת 2008 של חברת קניון דרורים היא בחרה ליישם לראשונה את כללי התקינה החשבונאית הבינלאומית IFRS (International Financing Reporting Standards), וביניהם תקן חשבונאות בינלאומי מס' 40, העוסק בנדל"ן להשקעה. בהתאם לתקן חשבונאות מס' 16 – נדל"ן להשקעה שהתפרסם על ידי המוסד הישראלי לתקינה בחשבונאות, המבוסס על תקן חשבונאות בינלאומי מס' 40, עברה חברת קניון דרורים לעשות שימוש במודל ה"שווי ההוגן". על פי מודל זה, נכס נדל"ן להשקעה מוצג במאזן החברה על פי שוויו ולא על פי עלותו, כאשר ההפרש בין עלות הנכס ובין ערכו המשוערך נחשב לרווח או הפסד של החברה (להלן: רווחי שערוך). בהתאם לכך, חברת קניון הדרים שיערכה את ערך הקניון בסכום מצטבר של 35,065,000 ש"ח (בגין שנות המס עד וכולל שנת המס 2007 – 26,217,000 ש"ח; בגין שנת המס 2008 – 4,603,000 ש"ח; בגין שנת המס 2009 – 4,245,000 ש"ח).

3. בהתאם לאמור ועל פי חישובי אם.סי.אל לאחר ניכוי השפעת המס מהשערוך, נותר לחברת קניון דרורים סך של 35,575,000 ש"ח הניתן לחלוקה לבעלי מניות, בסוף שנת 2009. ואכן, ביום 9.12.2009 החליטה חברת קניון דרורים על חלוקת דיבידנדים לבעלי מניותיה בסך של 21,200,000 ש"ח, כאשר 12,742,070 ש"ח מקורם ברווחי שערוך הקניון. חלקה הכולל של אם.סי.אל עמד על 10,600,000 ש"ח, ומתוך רווחי שערוך הקניון, עמד חלקה על סך של 6,371,035 ש"ח.