263. המבקשת הוסיפה וטענה כי הגם שהנהלת החברה סברה שאין אפשרות שמשקיע הוני יתעניין במניות הציבור, נסטלה דווקא סברה אחרת. המבקשת הפנתה למזכר פנימי של נסטלה מיום 31.7.2014 (ת/18), שממנו עולה כי נסטלה ראתה כסיכון את האפשרות שמשפחת ירקוני, הנמנית עם משפחות המייסדים באסם, תמכור את מניותיה לקרן אקטיביסטית שהאינטרס שלה לא יתאם לאינטרס של נסטלה. כך צוין במזכר:
"Key Risks If we do not find an agreement with Y [משפחת ירקוני], we believe that they may sell their shares to an activist fund with interests not aligned with ours".
בהסתמך על המזכר האמור, המבקשת טענה כי התרחיש שמשקיע פיננסי ירכוש את מניות המיעוט באסם איננו תרחיש בלתי הגיוני כפי שסברה הוועדה.
ואולם, אני סבורה כי המזכר האמור איננו מעיד על פגם שנפל בהתנהלות הוועדה המיוחדת. העובדה שנסטלה הייתה סבורה כי קיים סיכון שמשפחות המייסדים ימכרו את מניותיהם לקרנות אקטיביסטיות, אינה מעידה בהכרח על כך שניתן היה למצוא רוכש למניות המיעוט במסגרת העסקה, והיא אינה מהווה ראיה לכך שנפל פגם בהתנהלות הוועדה.
ראשית, נקודת המוצא של המזכר האמור הוא כי מכירת מניותיה של משפחת ירקוני תהיה במחיר השוק לכל היותר (ור' ת/18):"if they were to sell their block of shares in the open market, they would have to do it at a discount … we believe that we could proceed as follows: acquire Y's shares (9.9%) as described earlier at an average market price avoiding unfriendly shareholders". מנגד, תנאי עסקת המיזוג כללו פרמיה לא מבוטלת על מחיר השוק.
שנית, אין בהכרח פגם בכך שהנחת המוצא של הוועדה הייתה שונה מזו של נסטלה. במועד הרלוונטי, הוועדה לא הייתה מודעת לעמדתה של נסטלה, ואין מניעה לכן שכל אחת מהן תנתח את המציאות בצורה שונה. זאת, כל עוד מדובר בניתוח המבוסס על עובדות, ואשר נעשה בתום לב ובאופן סביר (ור' חקירתו של מר ירושלמי בפרוטוקול מיום 26.3.2019, בעמ' 434).
264. המבקשת טענה עוד כי הוועדה הועמדה בפני "אולטימטום מרומז" לפיו העמדת מכירת מניות המיעוט במבחן שוק תביא לכך שנסטלה תפגע באסם. אינני מקבלת טענה זו. הוועדה החליטה לבחון את ההשלכות האפשריות של ביצוע עסקה חלופית (במקום מיזוג משולש הופכי) על מערכת היחסים בין אסם לנסטלה כבר במסגרת ישיבת הוועדה מיום 3.12.2015 - ועוד קודם למועד הנטען של "האולטימטום המרומז". עוד יש להוסיף כי כל עוד נסטלה נותרת בעלת השליטה באסם, קשה להניח כי היא תבקש להזיק לה במכוון - שכן נזק כזה ישליך קודם כל על נסטלה עצמה.