קביעות אלו, הן לגבי אחריות נזיקית, הן לגבי אחריות חוזית, נועדו למנוע חריגה מעבר לנדרש מהאחריות המוגבלת של החברה.
כאשר מדובר בנושים רצוניים, יש להדגיש את ההיבט של המשמעות הכלכלית של בחירה בהתקשרות רק עם החברה כפי שנקבע בעניין צוק אור, שם בעמ' 699-698:
"הנושה החוזי של החברה יכול לבחור בין מסלול של התקשרות חוזית עם החברה בלבד, לבין מסלול של התקשרות חוזית עם החברה ובעלי השליטה בה. התנאת התקשרות עם החברה בחיוב אישי של מנהליה - חיוב עיקרי או משני (בטוחה קניינית או אישית - ערבות), פירושה העברת נטל סיכון חדלות פרעון החברה מהנושה אל בעלי השליטה (או נושאי המשרה, האורגנים של החברה או כל אדם אחר). הנושה החוזי רשאי לבור לעצמו - התקשרות עם החברה בלבד או התקשרות עם החברה ועם בעלי השליטה (או כל גוף אחר בחברה). מסתבר, כי התקשרות עם החברה בלבד תתומחר במחיר ההתקשרות ('פרמיה' עבור סיכון חדלות הפרעון... נושה רצוני-חוזי אשר התקשר עם החברה בלבד אינו יכול לשטוח את טרונייתו כי החברה חדלת פירעון (להוציא, מקרים נדירים דוגמת תרמית)."
(הדגשה שלי – מ' א' ג').
ככלל, החברה אחראית לחובותיה היא, ורק במקרים נדירים ניתן לייחס חובות לבעלי המניות או לנושאי משרה, במסגרת העילות להרמת מסך (כנגד בעלי מניות) או לייחוס אחריות אישית לנושאי המשרה. לאור דברים אלו אעבור לבחון את העילות השונות להתקיימותם טוען התובע.
6. תרמית
עיקר טענות התובע מכוונות לעוולת התרמית. התובע טוען כי הנתבעים ביצעו "מעשה רמייה בכוונה להונות את התובע" (סעיף 4 לכתב התביעה). טענת התובע לתרמית התבססה על הטענה כי הנתבעים החליטו שלא לאפשר לו לממש את הסכם האופציה, אשר לא היה כלכלי מבחינתם, ולכן גרמו לחברה לדחות את דרישתו לממש את האופציה. לטענת התובע יסודות עוולת התרמית מתמלאים כולם.
6.1. יסודות עוולת בתרמית ונטל ההוכחה
עוולת התרמית קבועה בסעיף 56 לפקודת הנזיקין:
"תרמית היא הצג כוזב של עובדה, בידיעה שהיא כוזבת או באין אמונה באמיתותה או מתוך קלות ראש, כשלא איכפת למציג אם אמת היא או כזב, ובכוונה שהמוטעה על ידי ההיצג יפעל על פיו; אולם אין להגיש תובענה על היצג כאמור, אלא אם היה מכוון להטעות את התובע, אף הטעה אותו, והתובע פעל על פיו וסבל על ידי כך נזק ממון".
יסודות העוולה הם חמישה: א) היצג כוזב של עובדה; ב) ידיעה שהעובדה כוזבת או העדר אמון באמיתותה; ג) כוונה להטעות; ד) הטעייה בפועל; ה) גרימת נזק ממוני למוטעה.