יוער, כי המבקשת טענה בסיכומיה, כי טענות המשיבה בהקשר זה הן טענות כבושות, שלא נטענו קודם לכן, לרבות שלא במסגרת בירור צו המניעה, וכי מר צור לא היה כלל צד שלישי לסכסוך אלא המנכ"ל והבעלים היחיד של המשיבה. על כך השיבה המשיבה, כי העובדה שהסכם הבוררות חל רק על המשיבה ולא עם מר צור נטענה כבר בתשובה לצו המניעה, וכי אין מדובר כלל בשינוי חזית.
אינני סבור, כי יש בהסבריה של המשיבה כדי לסייע בידה. לנתבע שבוחר שלא להעלות בהזדמנות הראשונה את הטענה לפיה יש לעכב את ההליכים נוכח תניית בוררות יכולות להיות סיבות רבות ומגוונות- בין אם עשה כן נוכח ייעוץ משפטי, בין אם התרשל, בין אם קיווה לסיים את המחלוקת בהליך גישור ובין אם פשוט בחר בשב ואל תעשה. כל אלה אינם נבחנים על ידי בית המשפט בדיעבד, שכן השאלה הנבחנת לעת הזו היא האם העלה הנתבע בהזדמנות הראשונה את בקשתו לעיכוב הליכים, אם לאו.
מבחן העלאת הטענה לעיכוב ההליכים הוא מבחן בינארי- האם הטענה נטענה "בזמן אמת" אם לאו. מעת שלא נטענה הטענה, הרי שסיבותיה אינן רלוונטיות (וודאי שעה שהמשיבה הייתה מיוצגת ועל אחת כמה וכמה כאשר הדברים נטענים לאחר שנים רבות) ומכאן שאני מסכים עם טענת המבקשת בסיכומיה, כי אין נפקא מינה מדוע ויתרה המשיבה על הליך הבוררות. כאמור לעיל, בית המשפט לא אמור לעסוק כעת בשאלה זו. בענייננו, הטענה לא עלתה בהזדמנות הראשונה, והדבר עולה כדי זניחת הליך הבוררות.
למעלה מן הצורך, אוסיף ואציין, כי טענת המשיבה לפיה לא ביקשה לעכב את הליך הבוררות נוכח העובדה שהתביעה הוגשה גם כנגד מר צור, מנהלה היחיד ובעל המניות היחיד, הינה טענה מוקשית כשלעצמה, וודאי נוכח פסיקת בית המשפט העליון בעניין "מעגלי ההרחבה" (רע"א 3925/12 רונן נ' עו"ד כהן, 17.6.2013). ככל שהמשיבה הייתה נכונה לקיים בוררות, וודאי שניתן היה לאפשר את צירופו של מר צור להליך נוכח העובדה שהוא בעל המניות והמנהל היחיד של המשיבה, ושעה שממילא הוא נתבע בהליך שמתנהל בבית המשפט.
20. סוגיה נוספת שעלתה בסיכומי הצדדים, התייחסה לשאלה האם התביעה שבכוונתה של המשיבה להגיש כנגד המבקשת היא "אותו סכסוך" או שמא מדובר ב-"סכסוך חדש". הדברים נובעים נוכח הפניית המבקשת לספרה של אוטולנגי (ר' ציטוט לעיל) שם צוין, כי בלא שהוגשה בקשה לעיכוב הליכים, פקעה תחולתו של סעיף הבוררות לגבי אותו הסכסוך. הדברים מובאים בהקשר של פסיקת בית המשפט בע"א 88/89 לוי נ' שלב (13.3.1990), שם נכתב: "הסכם הבוררות פקע תוקפו באשר לסכסוך זה" [ההדגשה אינה במקור]