דיון
9. מטעם התובעת הוגש תצהיר מאת הרב וילישנסקי, המשמש כראש הישיבה, מנכ"ל, ובעבר יושב ראש וחבר בוועד התובעת (סעיף 1 לתצהירו). מטעם הרב גוטניק וחברת ממש הוגש תצהיר מאת עו"ד סאקס, שכאמור משמש דירקטור ומנהל של חברת ממש; ומטעם גפני ורקפת הוגש תצהיר מאת גפני. המצהירים נחקרו על תצהיריהם.
--- סוף עמוד 8 ---
ייאמר כבר בפתח הדיון, כי ברי מן הראיות שהוצגו לפניי והתרשמותי מן העדויות, שרב הנסתר על הגלוי במערכת היחסים שבין התובעת, בן ארויה וגוטניק – וטעמיהם של כל המעורבים בפרשה נותרו במידה רבה עימם. ואולם אין בפני בית המשפט אלא מה שהוצג בפניו, ובהתאם ניתנת ההכרעה.
במוקד התובענה ניצבת השאלה: האם גוטניק באמצעות ממש, רכש את מניות רקפת בנאמנות עבור התובעת, כנטען על ידה, אם לאו. אדרש לטענה זו תחילה.
אקדים ואומר כי לנוכח התוצאה שאליה הגעתי בסופו של הדיון, לא ראיתי מקום וטעם לייחד דיון למעמדו של גוטניק בנפרד ממעמדה של חברת ממש ביחסיהם אל מול התובעת.
הסכם נאמנות – האמנם?
10. חוק הנאמנות, התשל"ט-1979 (להלן: "חוק הנאמנות"), קובע בסעיף 1 שבו: "נאמנות היא זיקה לנכס שעל פיה חייב נאמן להחזיק או לפעול בו לטובת נהנה או למטרה אחרת". וסעיף 2 לחוק הנאמנות קובע כי: "נאמנות נוצרת על פי חוק, על פי חוזה עם נאמן או על פי כתב הקדש".
בהתאם לדין, הסכם נאמנות יכול שייעשה בעל-פה [ראו: ע"א 3829/91 אבינועם וואלס נ' נחמה גת, פ"ד מח(1) 801, 812-811 (1994) (להלן: "עניין וואלס"); ע"א 8168/09 ועד חברת עולי משהד (אירן) ירושלים נ' הוועד המרכזי לעולי (אנוסי) משהד אירן בישראל, סעיף 18 לפסק הדין (23/10/12); שלמה כרם חוק הנאמנות, תשל"ט-1979, בעמ' 185-184 (2004) (להלן: "כרם")]. ככל שלא ניתן להסכמת הצדדים ביטוי בהסכם כתוב, יש להתחקות אחר כוונתם בהתאם לכללי הפרשנות הנוהגים בדיני חוזים [לתחולת דיני הנאמנות ודיני החוזים על נאמנות מכוח חוזה ראו: ע"א 1631/02 גורבן נ' עמותת תשובה יצחק לפתרון מצוקת הדיור, סעיף 7 לפסק הדין (31/7/03); וכן ראו: כרם, 182].
אף שכאמור אין הכרח כי חוזה נאמנות ייעשה בכתב – לא ניתן לטעון לקיומה של נאמנות בעל-פה בעלמא, בבחינת יש מאין, ושומה על הטוען לקיומה של נאמנות כאמור להוכיחה. ובעניינו, הדברים אמורים שבעתיים, מקום שאין זכר לקיומה של נאמנות באף אחד מן ההסכמים שהוצגו; ויותר מכך – שורה של התכתבויות וכן דיווחים של התובעת לרשויות, עומדים בסתירה לטענת הנאמנות. ואפרט.