גם הוראות אלו לא היו חריגות בתקנונים של חברות שנוסדו על פי פקודת החברות. קביעת סייגים להעברת מניות בתקנון החברה אפשרי גם לפי הוראת סעיף 294 לחוק החברות, התשנ"ט- 1999. הוראות סעיף 30 לתקנון הינן הוראות המצויות אף בתקנון לדוגמה ותכליתן למנוע נזק או פגיעה בחברה (ראה י' כהן לעיל, עמ' 744, 745).
ההוראה לפיה הדירקטוריון יכול לסרב לרשום העברה של מניה בלתי מסולקת נועדה להבטיח את תשלום ההון לחברה ולמנוע העברה למי שאינו מסוגל לפרוע את ההתחייבות (ראה סעיף 19 לתקנון המצוי). גם הוראת סעיף 27 לתקנון אינה חריגה ומקובלת, ואף כי ניסוחה רחב, הרי
--- סוף עמוד 9 ---
שהדירקטוריון מחויב להפעיל את סמכותו בתום לב לטובת החברה (ראה סקירה אצל י' כהן הנ"ל עמ' 750-753 וכן ראה ע"א 131/88 רוגובסקי נ' סביר, פ"ד מד(2) 622 (1990); ע"א 6205/98 אונגר נ' עופר, פ"ד נה(5) 71 (2001); ע"א 759/00 עזבון גולדשטיין נ' פסגת ברטנורה בע"מ, פ"ד נח(3) 711 (2004)).
הענקת סמכות לדירקטוריון החברה, בין לאישור העברה של מניות ובין סמכות לסירוב רישומה של העברה, אינה הופכת את המנהלים לבעלי החברה. הסמכות מוענקת למנהלים להגן על החברה, על בעלי מניות המיעוט וכדומה ואין בה להעביר לידיהם את השליטה בחברה. על כן הוראות התקנון במקרה שבפנינו אינן מלמדות על העברת זכויות במניות לסמיר מור.
אומד דעת הצדדים
27. סמיר מור טוען כי הסכם הניהול ומסמכי יסוד החברה אינם אלא חוזים למראית עין במובן סעיף 13 לחוק החוזים (חלק כללי), התשל"ג-1973 (להלן "חוק החוזים") ועל כן מבקש הוא שבית המשפט יתעלם מהאמור בהסכמים ויאכוף את ההסכם "האמיתי" שבין הצדדים. הסכם זה הוא ההסכם להעברת המניות.
את טענותיו בדבר אומד דעתם של הצדדים מבסס סמיר מור על נסיבות כריתת המסמכים השונים, ועל התנהגות הצדדים לאחר החתימה. נדון בטענות.
28. על נסיבות החתימה סיפר סמיר מור בתצהירו (נ/9) ובעדותו. בסעיף 14 לתצהירו הוא מספר כי זאב נודל ז"ל הציע לו לקבל לבעלותו את המוסך ביחד עם יוסף נודל. כן ציין כי "בכדי לאפשר לי וליוסף לספק שרותי מבחן לכלי רכב (טסט) על בסיס אותם רשיונות ממשרד התחבורה שמחזיקים בהם אריה וזאב ז"ל [...] ובכדי לאפשר המשך הפעלות העסק על החלקה שחכרו אותה אריה וזאב ז"ל ללא צורך בקבלת הסכמת מינהל מקרקעי ישראל [...]", הוסכם כי הבעלות הפורמאלית בחברה תהא של האחים נודל. עוד הוסיף כי הוסכם שהוא ויוסף יהיו "בעלי השליטה ובעלי המניות למעשה בחברה".