בית הדין האזורי לעבודה חיפה
סע"ש 47488-07-18
לפני: כב' השופטת קרן כהן
נציג ציבור (עובדים) מר אברהם פרקש
נציג ציבור (מעסיקים) מר מאיר ליבר
התובע
אלי מושינסקי ת.ז. xxxxxxxxx
ע"י ב"כ עו"ד יהודה גרף
–
הנתבעת
ראלי אביזרי תנועה בע"מ ח.פ. 513329045
ע"י ב"כ עו"ד ערן קנר
פסק דין
1. האם התקיימו יחסי עובד ומעסיק בין הנתבעת והתובע, אשר שיווק במשך כשמונה וחצי שנים את הצמיגים שייבאה הנתבעת, לרבות המותג HERO, שאותו שיווק לפני תחילת ההתקשרות עם הנתבעת באמצעות חברה שבבעלותו? אם התשובה לשאלה זו חיובית, מהו השכר שעל פיו יש לחשב את הזכויות להן זכאי התובע בתקופת עבודתו וסיומה?
אלה הן השאלות המרכזיות העומדות להכרעה במסגרת פסק הדין.
2. תחילה נפרט את ההליכים המשפטיים, לאחר מכן את התשתית העובדתית ואת התשתית המשפטית הרלוונטיות להכרעה בסוגיית קיומם או היעדרם של יחסי עובד ומעסיק ובהמשך את הכרעתנו. אם נגיע למסקנה שהתקיימו יחסי עובד ומעסיק בין הצדדים, נדון בשאלת השכר הקובע לחישוב זכויות התובע ולסיום נכריע בזכאותו לזכויות הנתבעות.
--- סוף עמוד 2 ---
תמצית ההליכים המשפטיים
3. התובע הגיש תביעה נגד הנתבעת – ראלי אביזרי תנועה בע"מ (להלן: הנתבעת) לתשלום זכויות שונות בטענה כי במהלך השנים התקיימו ביניהם יחסי עובד ומעסיק.
4. הנתבעת הגישה כתב הגנה שבו דחתה את טענות התובע. נטען שההתקשרות הייתה התקשרות עסקית בין הנתבעת לחברה בבעלות התובע ולכן מדובר במערכת יחסים של מזמין-קבלן עצמאי.
5. הצדדים קיימו הליך גילוי מסמכים מקיף וחלק מהמסמכים אף הוגשו לתיק בית הדין. בדיון ההוכחות הוסכם שהמסמכים שצורפו לתגובת התובע מיום 8.4.2019 יהוו חלק מחומר הראיות ואף הוגשו כראיות מסמכים נוספים שגילה התובע במסגרת תצהיר גילוי המסמכים מטעמו[1].
6. ביום 15.9.2020 התקיים דיון הוכחות שבמהלכו העידו העדים הבאים:
מטעם התובע העידו: התובע בעצמו וגב' יעל אלקיים – מזכירתו של מנכ"ל הנתבעת דאז מר גבי דובינסקי ז"ל (להלן: גב' אלקיים).
מטעם הנתבעת העידו: מר רוני וייס – הבעלים והמנהל של הנתבעת ומר עידן מרני – סמנכ"ל הכספים של הנתבעת (להלן: מר וייס ומר מרני בהתאמה).
יצוין כי התובע זימן למתן עדות גם את מר שלמה אלוני – המנהל הלוגיסטי של הנתבעת (להלן: מר אלוני). במועד הדיון נבצר ממר אלוני להתייצב למתן עדות בשל הצורך לשהות בבידוד. לפיכך, בתחילת הדיון הסכימו הצדדים שיישמעו כל העדויות ושתישמר זכותו של התובע להודיע בסיום הדיון שהוא עומד על העדתו של מר אלוני.
בסופו של יום, לאחר שנשמעו העדויות הודיע התובע כי הוא מוותר על עדותו של מר אלוני[2] ונקבעו מועדים להגשת סיכומים.
7. הצדדים הגישו סיכומים בכתב.
התשתית העובדתית
הצדדים, הרקע להתקשרות הצדדים וההסכמים שנחתמו ביניהם
8. התובע עסק בתחום הייבוא, השיווק וההפצה של צמיגים לרכבים משנת 1992.
במהלך השנים כיהן התובע בתפקיד מנכ"ל חברת "אליאנס שיווק מרכז בע"מ", שהחזיקה באותו מועד בכ-50% מהצמיגים בארץ.
משנת 2005 פעל התובע באופן עצמאי בתחום צמיגי הרכב באמצעות חברה בבעלותו בשם "טיים טאייר בע"מ" (להלן: חברת טיים טאייר או החברה שבבעלות התובע), שהייתה בעלת זכויות ההפצה והשיווק של המותג HERO בישראל, עד להתקשרות עם הנתבעת בשנת 2009[3].
--- סוף עמוד 3 ---
יצוין כי במהלך השנים נקלעה חברת טיים טאייר לחובות כבדים. בשנת 2008 החובות הגיעו לסכום של 713,262 ₪ ובשנת 2009 הגיעו לסכום של 2,922,011 ₪. כמו כן, בשנת 2009 לא הועסקו עובדים בחברת טיים טאייר, פרט לתובע[4].
9. הנתבעת – ראלי אביזרי תנועה בע"מ, לשעבר "קמור אביזרי תנועה בע"מ" (להלן גם: חברת קמור), היא חברה העוסקת בייבוא, שיווק והפצה של צמיגים לרכבים[5].
בשנת 2009 כיהן מר גבי דובינסקי ז"ל בתפקיד מנכ"ל חברת קמור (להלן: מר דובינסקי ז"ל)[6].
לעניין הבעלות בחברת קמור נציין כי בעלי מניותיה היו חברת "קמור מוטורס" וחברה ציבורית שנקראה אף היא בשם "קמור". חברת "קמור מוטורס" הייתה בבעלות מר וייס ואחיו. בשנת 2011 רכשו האחים וייס את כל המניות של חברת קמור[7].
בחודש 6/2011 נרשמו האחים וייס כמנהלים של הנתבעת[8].
10. חברת דקה צמיגים בע"מ הוקמה בשנת 2005 לצורך טיפול במותג ספציפי לצמיגים אולם בהמשך עסקה בייבוא ושיווק של מותגים נוספים (להלן: חברת דקה). הבעלים והמנהלים של חברת דקה זהים לשל הנתבעת ומשרדיה ממוקמים באותו מתחם של משרדי הנתבעת[9].
כאן המקום לציין כי אנו דוחים את טענת הנתבעת שלפיה מסוף חודש 12/2012 היחסים היו בין התובע לחברת דקה ולכן משחברה זו לא נתבעה יש לדחות את התביעה לתקופה הזו, ואלה טעמנו: האחד, הנתבעת (בשם הקודם חברת קמור) וחברת דקה נקראו יחד בהסכם ההתקשרות מיום 5.12.2012 בשם "החברה", והוראות ההסכם מתייחסות לשתיהן כחברה אחת[10]. השני, בתקופה הרלוונטית שיווק התובע, בין היתר, את המותג HERO. בהתאם להסכם ההתקשרות מיום 17.9.2009[11] היצרן חתם עם הנתבעת (בשם הקודם חברת קמור) על הסכם שיווק והפצה של מותג זה ולא הובאו ראיות שמחודש 12/2012 נחתם הסכם דומה עם חברת דקה. השלישי, חברת דקה שילמה עבור השירותים לחברת טיים טאייר עוד משנת 2010[12], על אף שבאותה תקופה לא היה הסכם בינה לתובע ולחברה שבבעלותו. עובדה המצביעה על כך שהגורם המשלם אינו הגורם הרלוונטי לבחינת היחסים בין הצדדים. הרביעי, מכתב הפסקת ההתקשרות חתום הן על ידי הנתבעת והן על ידי חברת דקה[13].
בנסיבות אלה, לא מצאנו פסול בעובדה שהתובע לא תבע את חברת דקה בנוסף לנתבעת על אף שבחלק הארי של התקופה שבמחלוקת הוצאו החשבוניות לחברת דקה.
ההסכם הראשון
--- סוף עמוד 4 ---
11. כאמור, עד סוף שנת 2009 החברה שבבעלות התובע הייתה בעלת זכויות ההפצה והשיווק של המותג HERO בישראל.
12. ביום 17.9.2009 נחתם הסכם בין הנתבעת (בשם הקודם חברת קמור) לתובע ולחברה שבבעלותו. סוכם שזכויות ההפצה והשיווק של המותג HERO יועברו לנתבעת, שהתובע יעניק שירותי ניהול של המותג באמצעות החברה שבבעלותו ושאף המלאי יימכר לנתבעת[14] (להלן: ההסכם הראשון).
נפרט להלן את הסעיפים הרלוונטיים לענייננו.
13. סעיף 3 להסכם קובע שהתובע והחברה שבבעלותו יפעלו מול היצרן להעברת זכויות ההפצה והשיווק של המותג HERO לנתבעת, באופן שהיא תהיה המשווקת והמפיצה הבלעדית של המותג בארץ.
14. סעיף 4 להסכם קובע תנאי מתלה לקיומו של ההסכם. נקבע שאם עד ליום 17.10.2009 לא ייחתם הסכם שיווק והפצה בין היצרן לנתבעת, ההסכם לא ייכנס לתוקף.
15. סעיף 5 להסכם קובע את אופן מתן שירותי הניהול, בזו הלשון:
"5.1 בכפוף לקיומו של התנאי המתלה, כמפורט בסעיף 4 לעיל, תעניק טיים טאייר, באמצעות אלי, שירותי ניהול לחברה במסגרתם ישמש אלי כמנהל מותג של המוצרים (להלן: 'שירותי הניהול').
5.2 טיים טאייר ואלי מתחייבים כי שירותי הניהול יינתנו על ידי אלי באופן אישי במשרדיה של החברה בהיקף של משרה מלאה ואף מעבר לכך, ככל שיידרש.
5.3 אלי יפעל בהתאם להוראות החברה בנוגע לאופן העבודה, סדרי העבודה ונהליה, סודיות וכללי התנהגות המקובלים בחברה, תוך שהוא מקדיש את כל ידיעותיו, זמנו ומרצו, ויפעל בנאמנות וחריצות לקידום עסקי החברה והצלחתה, ובכלל זה קידום מכירות המוצרים בישראל.
5.4 אלי מתחייב לא לעבוד במישרין או בעקיפין, בכל עבודה או עיסוק נוספים, אלא אם כן יקבל את אישור החברה לכך בכתב ומראש.
.........".
16. סעיף 6 להסכם מפרט את התמורה החודשית שתשולם לחברת טיים טאייר: סכום של 23,000 ₪ בגין דמי ניהול וכן תשלום עמלות. הסכומים ישולמו בכל 10 לחודש בגין החודש הקודם כנגד חשבונית מס ויתווסף להם מע"מ. בסעיף 6.5 הודגש כי התובע והחברה בבעלותו לא יהיו זכאים לתמורה נוספת מהנתבעת.
17. בסעיפים 7 ו-8 להסכם נקבע שהנתבעת תעמיד לרשות חברת טיים טאייר רכב וטלפון לשימוש התובע לצורך מילוי תפקידו.
18. בסעיף 9 להסכם סוכם, בין היתר, כי חברת טיים טאייר תעביר את מלאי המוצרים הקיים במחסניה למחסני הנתבעת במחירי עלות בתוספת 5%.
--- סוף עמוד 5 ---
19. בסעיף 10 להסכם נקבע כי תוקפו הוא שלוש שנים וכי אם הנתבעת תפסיק להיות המשווקת והמפיצה של המותג HERO היא רשאית להביאו לכדי סיום בהודעה של 90 יום מראש.
נוסף על כך, נקבע פיצוי מוסכם למקרה שהנתבעת תחליט לסיים את ההתקשרות לפני שיחלפו 24 חודשים, בזו הלשון:
"10.4 על אף האמור בסעיף 10.1 לעיל, מוסכם כי החברה תהא רשאית להביא הסכם זה לכדי סיום, בהודעה מוקדמת בכתב ומראש של 30 יום, ובה בעת להמשיך ולשמש כמשווקת ומפיצה של המוצרים בישראל אף לאחר סיום ההסכם, וזאת בכפוף לכך שיחול האמור להלן:
10.4.1 במידה ועל פי הודעת החברה יסתיים ההסכם לפני תום 12 חודשים ממועד התחילה – תשלם החברה לטיים טאייר סכום חד פעמי בסך של 100,000$ ברוטו.
10.4.2 במידה ועל פי הודעת החברה יסתיים ההסכם לאחר תום 12 חודשים ממועד התחילה אך לפני תום 24 חודשים ממועד התחילה – תשלם החברה לטיים טאייר סכום חד פעמי בסך של 50,000$ ברוטו" (ההדגשות הוספו – ק.כ).
20. בסעיף 11 להסכם נקבע כי אין באמור בו כדי ליצור יחסי עובד ומעסיק בין הנתבעת לתובע או לחברה שבבעלותו וכי השירותים יוענקו על ידי חברת טיים טאייר, באמצעות התובע, כקבלן עצמאי. עוד נקבע כי התובע והחברה שבבעלותו מתחייבים לשפות את הנתבעת בגין כל נזק או חיוב שייגרמו לה בשל תביעה או דרישה הנובעת מקיומם של יחסי עובד ומעסיק ושאם ייקבע שהם זכאים לתשלומים נוספים בגין קיומם של יחסי עובד ומעסיק, תופחת התמורה לחברת טיים טאייר באופן שסך העלויות החלות על הנתבעת לא תעלנה.
בסעיף 11.6 להסכם אף נקבע שהתובע זכאי לדרוש להיות מועסק כעובד שכיר במקום שחברת טיים טאייר תעניק לנתבעת שירותי ניהול, בזו הלשון: "מבלי לגרוע מהאמור, מוסכם כי טיים טאייר ואלי יהיו זכאים לדרוש מהחברה בכל עת, בהודעה מוקדמת בכתב ומראש של 30 יום, כי במקום ששירותי הניהול יוענקו על ידי טיים טאייר באמצעות אלי, יועסק אלי ישירות על ידי החברה כשכיר ויחולו יחסי עובד-מעביד בין אלי לבין החברה. כל זאת בכפוף לכך שעלות העסקתו של אלי כשכיר על ידי החברה לא תעלה על סך העלויות החלות על החברה נשוא ההתקשרות על פי הסכם זה".
21. בסעיפים 12 ו-13 להסכם נקבעו הוראות בנוגע לסודיות ולאי תחרות.
22. כלומר, ההסכם הראשון מעגן את העברת זכויות השיווק וההפצה של המותג HERO, את מכירת המלאי הקיים במחסני חברת טיים טאייר לנתבעת ואת מתן שירותי הניהול והשיווק באופן אישי על ידי התובע. בתמורה, ישולם עבור המלאי וכן עבור שירותי הניהול שייתן התובע לפחות לתקופה של 24 חודשים. אם הנתבעת תבטל את ההסכם לפני שיחלפו 24 חודשים היא תשלם לחברת טיים טאייר פיצוי כספי בערכי ברוטו בעבור זכויות השיווק וההפצה של המותג HERO.
ההסכם השני
--- סוף עמוד 6 ---
23. ביום 5.12.2012, סמוך לפקיעת ההסכם הראשון, נחתם הסכם נוסף בין הנתבעת (בשמה הקודם חברת קמור) וחברת דקה מצד אחד, לתובע וחברת טיים טאייר מצד שני[15] (להלן: ההסכם השני). משהנתבעת וחברת דקה הוגדרו יחד בהסכם "החברה", נכנה אותן להלן: "הנתבעת".
24. בסעיף 4 להסכם הוסכם שחברת טיים טאייר, באמצעות התובע, תעניק שירותי ניהול לנתבעת. במסגרת שירותים אלה ישמש התובע כמנהל המותג HERO וכן כמנהל מכירות של מוצרי הנתבעת שישווקו ללקוחות שפורטו בנספח א'.
באותו סעיף אף עוגנו התחייבויות דומות להתחייבויות שפורטו בסעיף 5 להסכם הראשון: התובע יספק את השירותים באופן אישי במשרדי הנתבעת, בהיקף של משרה מלאה ואף מעבר לכך, יפעל לפי הוראות הנתבעת ונהליה ולא יעסוק בעבודה או עיסוק נוספים ללא אישורה.
25. בסעיף 5 להסכם נקבעה התמורה שתשולם לחברת טיים טאייר: דמי ניהול בסכום של 23,000 ₪; עמלות לפי נספח ב' להסכם; הוצאות טלפון נייד בסכום של 250 ₪ לחודש; בונוס בשיעור 2.18% אם התובע יגיע ליעד מכירות של 550,000 ₪ ללקוחות שפורטו בנספח א' להסכם; בונוס קבוע בסכום של 2,500 ₪ עבור שירותי מכירה וגביה לשני לקוחות לפי הנחיות מנכ"ל הנתבעת.
גם בהסכם זה נקבע שהתשלום ישולם כנגד חשבונית מס ויתווסף לו מע"מ.
26. בסעיף 6 להסכם נקבע כי הנתבעת תעמיד לשימוש התובע רכב לצרכי העבודה ותישא בהוצאות אחזקתו. עוד הוסכם כי התובע זכאי ל-24 ימי חופשה בתיאום ובהודעה מראש ולדמי מחלה בגין היעדרות שלא תעלה על 30 יום לשנה ועד למקסימום של 90 ימים.
27. בסעיף 8 נקבע כי ההסכם ייכנס לתוקף ביום 1.1.2013 וכי כל אחד מהצדדים רשאי להביאו לסיומו במתן הודעה בכתב 90 יום מראש.
28. בסעיף 9 להסכם נקבעו אותן הוראות שנקבעו בסעיף 11 להסכם הראשון בדבר היעדרם של יחסי עובד ומעסיק בין הצדדים ובדבר זכאותו של התובע לבקש להיות מועסק כעובד שכיר בכפוף לכך שעלויות העסקתו לא תעלנה על העלויות החלות על הנתבעת לפי ההסכם.
29. בסעיפים 10 ו-11 להסכם נקבעו הוראות בנוגע לסודיות ולאי תחרות.
30. כלומר, ההסכם כולל, בין היתר, הרחבה של שירותי הניהול שמעניק התובע באופן אישי לכלל מוצרי הנתבעת וכן זכאות לזכויות קוגנטיות המוענקות רק לעובדים שכירים (חופשה ומחלה).
תפקיד התובע ואופן ביצועו
31. בתחילה שיווק התובע ומכר ללקוחות את המותג HERO ומשנת 2013 (מועד החתימה על ההסכם השני) שיווק ומכר את כל מוצרי הנתבעת בהתאם להנחיותיה[16]. העבודה בוצעה באופן אישי והתובע לא העסיק עובדים לצורך ביצועה, במישרין או באמצעות החברה שבבעלותו[17].