דיון:
33. ההכרעה במחלוקת שנפלה בין הצדדים תיגזר מהתשובה לשאלות שלהלן:
א. האם ההסכם השני שנחתם בין אבידן ללוי השתכלל לכדי הסכם מחייב המחליף את ההסכם הראשון או שמא ההסכם הראשון חל ומחייב את הצדדים? האמנם אין יריבות בין התובעת לנתבעים?
ב. האם הופר ההסכם , והאם ביטול הסכם השותפות על ידי אבידן היה כדין?
ג. מהי תוצאת ביטול ההסכם, האם בעקבות ביטול הסכם השותפות, מוטלת על הנתבעים או מי מהם חובת השבת כספי ההשקעה/כספי ההלוואה לתובעת? האם מחויבים הם להעביר סכומים נוספים המגלמים את רווחי השקעתו של אבידן במיזם?
טבלת זמנים:
34. לשם נוחות הדיון אדרש תחילה להשתלשלות האירועים עפ"י סדר המועדים: (ואתייחס לעיקרי הדברים)
חילופי המסרונים בין אבידן ללוי החלו בשלהי דצמבר 2015 ובתחילת חודש ינואר 2016. (מוצג ת/1).
ביום 21.1.16 נחתם הסכם ראשון בין KTH לאבידן ובו-ביום העביר אבידן מחשבונו הפרטי סך של 2,000,000 ₪ .
ביום 1.2.16 העביר אבידן מחשבונו סכום נוסף בסך 1,000,000 ₪ .
ביום 1.2.2016 הוקמה התובעת (ת/3 ) ואבידן רשום כבעל מלוא מניותיה והדירקטור שלה.
ביום 4.2.16 נחתם הסכם שני בין KTH לבין התובעת .
ביום 9.2.16 העביר אבידן מחשבונו הפרטי סכום נוסף בסך 150,000 ₪ לחב' לוז. ובסך הכל סך של 3,150,000 ₪ עד כה.
ביום 21.2.2016 כותב לוי (בהודעת דוא"ל, ת/4) "מרשים ביותר" בהתייחס לקורות החיים של אבידן שהלה העביר אליו לבקשתו, ומציין "מה לגבי 2015 אני חושב שכדאי להוסיף לחברה עם בני". [הכוונה לבני שטיינמץ, א.ס] בהמשך נראה כי דווקא הזיקה של אבידן לשטיינמץ עמדה לאבידן לרועץ - אליבא דנתבע.
עפ"י תכנית עסקית מיום 23.2.2016 (ת/5) שהוכנה ע"י רו"ח שחר הד ושהועברה לעיון אבידן, עולה בין היתר, כי 30% מעלות המיזם תשולם ע"י משקיע פרטי תמורת 30% ממניות המיזם, וכי בין היתר, יושקעו ע"י משקיע ישראלי פרטי 4.5 מליון ₪.
ביום 17.3.2016 מודיע לוי לאבידן (ת/6):
"הג'וקרים אישרו את כניסתך כשותף בימים הקרובים יוציאו אישור רשמי" (לוי מכנה את שותפיו למיזם בנאות קדומים הג'וקרים)
ביום 18.3.2016 מודיע לוי לאבידן :
"...סיכמנו שאתן לך תשובה עד היום לגבי המיליון ושלוש מאות וחמישים אלף. במידה ותצליח לקדמם זה יעזור מאוד. רק ה 700 לא יועילו בכול מקרה תוך כ 3 שבועות זה יוחזר לך". [כל ההדגשות שלי א.ס]
אבידן משיב: "אבדוק בראשון" ובהמשך שואל "אגב מתי מוציאים אישור רישמי" כשהכוונה לאישור השותפות, ולוי משיב "בימים הקרובים במהלך שבוע הבא" . בתגובה ובין היתר משיב אבידן לעניין הכסף: "...אגב זה יקח כמה ימים לשחרר כי סיכמנו שנרד מזה בינתיים, אבל אדחוף ביום ראשון.."
ביום 22.3.2016 (ת/7) מודיע לוי לאבידן ובין היתר כי "..לגבי ה680 שנלך על זה לעזור לנאות קדומים...." וכן כי "........ ........... ..........בוא נלך על ה680 אשח. לפחות נעביר לנאות נעזור להם".
(יוער כי בשלב זה כבר היה בידי לוי הודעת הדוא"ל מיום 20.3.2016 (ת/8) שעל פיה אושר מר אבידן כשותף פוטנציאלי, אך לוי לא ראה לנכון להעביר לו העתק ממסמך זה חרף שאלותיו של אבידן בהקשר זה)
בתגובה ובין היתר, משיב אבידן "שלח ת'חשבון להעברת זהב. אני אטפל מחר".
ביום 24.3.2016 העביר אבידן סך של 680,000 שח לפקודת חב' לוז (נספח ט' לכתב התביעה המתוקן). (להלן: ההלוואה). (סך של 3,830,000 ₪ עד כה).
ביום 1.6.2016 (ת/8) העביר לוי לאבידן הודעת דוא"ל (שהגיעה אל לוי, ביום 20.3.2016 ), מאת נתן איתן מנכ"ל נאות קדומים, שעל פיה "..דירקטוריון נאות קדומים בישיבתו ביום חמישי 17 במרץ 2016 אישר את מר אשר אבידן כשותף פוטנציאלי וזאת בכפוף לתנאים בהסכם העקרונות ביננו. הדירקטוריון, לאחר שעיין בקורות החיים של מר אבידן, ביקש מההנהלה לוודא את פרטי ההתקשרות עימו ולאשר את ההסכם עימו טרם החתימה" . (פרו' עמ' 24 שו' 21-9, לוי העיד שאישרו את אבידן בדירקטוריון נאות קדומים ב-20.3.16, אבל נוסח האישור בעייתי ואינו מעיד בהכרח על אישור, ראה בהמשך).
עפ"י חילופי הודעות דוא"ל בין 6.9.2016 ועד 18.9.2016 (ת/9) – מעדכן לוי את אבידן בנוגע להתפתחויות במיזם (6.9.2016) , ובין היתר מציין לוי "יש לחץ מהמנהל לשלם את ..האגרה עד ה15 לחודש אחרת השומה עלולה לצמוח בעשרות אחוזים הדרישה היא קרוב ל2 מליון ₪ . כרגע יש לי מיליון ₪ וחסר לי עוד מיליון האם אתה יכול לעזור בזה השבוע במסגרת הלוואה נושאת פירות של אחוז(או יותר אם צריך) על כל חודש שעבור להחזרת ההלוואה... זה זמן קריטי..... ....אשמח לעזרתך הנוספת בפרוייקט המשותף שלנו".
ביום 9.9.2016 אבידן משיב :
"... לצערי לא אוכל לסייע אין לי את הכסף. מעבר לזה שאני צריך להבין טוב יותר מה נאמר ע"י השמאית ומה הסטטוס של המיזם הלכה למעשה. עוד זה מביא אותי לשני נושאים שמציקים באופן אישי: הראשון הוא שהעמותה טרם אשרו אותי כשותף למרות הבטחת זה מכבר וה680,000 ₪ ששילמתי לפני כחצי שנה והיו אמורים לחזור אלי כעבור שלושה שבועות כי כך סוכם ביננו והוגדר כהלוואה לנאות קדומים. אני עדיין מבקש את הכסף הזה."
לוי משיב לו באותו יום, ובין היתר: "..לגבי העמותה היא אישרה אותך עקרונית שלחתי לך בעבר העתק מאישור עקרוני. נמתין לראות מה יצא עם מרק ואז נטפל בפרוצדורה הרשמית עם הכל, כי זה הרבה בלאגן וניירת. לגבי ה680.000 ₪ במספר הזדמנויות אמרת שזה יכול להיות על החשבון להגדלת המניות ואפילו אתה עשית חשבון ואמרת שהיום יש לך 8 נקודה משהו לפי חשבונך במניות במידה ואתה רוצה זאת חזרה אין בעיה, נחזיר זאת במהרה ונסכם את עלות ההלוואה."
אבידן בתגובה מבהיר ללוי בו-ביום : "מעדיף כפי שסוכם לקבל חזרה ונתחיל משם. ..."
יש לשים אל לב שלוי הוא זה שמעכב את הרישום, "כי זה הרבה בלגן וניירת". כאמור הודעה זו נכתבה בספטמבר 2016 לאחר שבמרס 2016 הבטיח "בימים הקרובים".
מחילופי ההודעות עד כאן ההתרשמות היא שלוי מבקש עוד כספים באמתלות שונות, למרות תנאי ההסכם, ונראה כי אבידן אינו מעוניין להעביר עוד כספים לאחר שהוא רואה שלא נרשמו על שמו המניות כמובטח, למרות הסכומים הלא מבוטלים שהעביר עד כה.
ביום 12.9.2016 אבידן כותב בהודעת דוא"ל ללוי (ובהמשך להתכתבות לעיל בנוגע להשבת הסכום) כי " ...בנוגע ל680,000 החשבון שלי זהה לזה ששלחתי לך ממנו..." ושב ומציין את פרטי חשבונו להשבת הסכום כפי שסוכם. כמו כן הוא מבקש לציין "...כי מדובר בהחזר של חלק מהלוואת [ב]עלים ממרץ 2016. לגבי עלות ההלוואה (אם בכלל נשוחח אחר כך בשלב זה ללא עלות..)"
בהודעת דוא"ל נוספת מציין אבידן הסכמה למפגש עם בן (נציג משקיע פוטנציאלי) ביום 18.9.2016. לוי משיב שישמח להיפגש "בהקדם" ולא מגיב לעניין החזר ההלוואה או לעניין רישומו של אבידן כבעל מניות.
ביום 18.9.2016 כותב לוי לאבידן ובין היתר, כי בעתיד אבידן יבין באמת עד כמה העיסקה טובה עבורו, וכן הוא משתף אותו בעניין ש"מציק" לו, לדבריו היתה זו יוזמה מקרית מטעמו של אבידן להיכנס לשותפות וכן הוא מוסיף:
"שמחתי על כניסתך למיזם בשל היתרונות והיכולות שלך לתרום להצלחת המיזם ולכן כשדובר על כסף נקבתי בסכום אפסי ביחס למיזם והעלויות מתוך רצון לשלבך איתי ודובר על 4.5 מיליון ₪ , לא נקבתי סתם בסכום זה, זה היה תחשיב של קידום המיזם עד לשלב חתימת המינהל וקבלת היתר לשלב ראשוני, של קמפינג, אולם ארועים סגור, מסעדה ומוקד כניסה. בסמוך למועד חתימת זכרון הדברים הראשוני אמרת שאתה יורד ל7 אחוז , האמת שמאוד הבכת אותי ולמעשה עד עכשיו לא זזנו יותר מדיי בשל כך ואי תשלום למינהל עוצר כול התקדמות. אני מרגיש שנכנסתי להריון מחוץ לרחם.
אמרתי לעצמי אולי המשקיע דרכך יגיע מהר, או לחילופין תארגן פער זה כהלוואה זמנית עד לכניסת משקיע, עזרת חלקית בהלוואה לצורך עניינים פוליטיים ועזרה לנאות קדומים , אבל גם סכום זה לא משלים ל4.5 מיליון כך שנישארנו באותו מצב סטטי אין לי שום תלונות כלפיך ואני בוודאי לא חושב שטעיתי על צירופך למיזם, אני מאוד מקווה לכניסת משקיע בהקדם כך שנוכל להתקדם במיזם".
עולה אם כן כי לוי הוא אשר נקב בסכום הנדרש לשיטתו, 4.5 מליון ₪, בהתאמה לטענת אבידן, ובתגובה (להלן) אבידן מיד מבהיר כי ההסכמות הן כפי שגובשו בהסכם הקובע השני, שבו יש לו אופציה להשקיע אך בתמורה ל- 7% הון מניות. זאת, גם אם התכנית העסקית ציינה 4.5 מליוני ש"ח.
בו-ביום (18.9.16) אבידן משיב כי אינו מבין את הנאמר לעיל, ולדבריו, "כל מה שסוכם ביננו הוא שחתמנו. אתה הצעת שאכנס למיזם וזה היה בדיוק הסיכום. מעבר לזה טרם ראיתי שהעברת את ה 680,000 לחשבוני. אני מייחס זאת לזה שרצית שניפגש קודם. לא חוכמה לכתוב מונולוג כפי שכתבת למטה הדברים לא מדויקים. בוא ניפגש עם בן כדי שנסכם את הפרק הזה ונראה איך מתקדמים."
אחה"צ באותו יום ראה אבידן להבהיר את הדברים "ביתר שאת" ולהתייחס לטענות לוי:
הוא מציין כי לוי מסלף לחלוטין את שארע, כשלדבריו "המחיר שנכנסתי הוא המחיר שקבעת אתה מראש ואני ללא כל ויכוח קבלתי זאת. אתה הכפלת הסכום לכניסה עתידית לשותף/משקיע נוסף היתה הצעה שלי לאחר שחתמתי." עוד הוא מציין בין השאר, כי האמין ללוי בכל לב שכל מה שאמר היה אמת "וכעת כמו שכולנו רואים הדברים שטענת בלשון המעטה אינם מדוייקים".
בסע' 6 לאותה הודעה רושם אבידן:
"הריון מחוץ לרחם'? הריני להודיעך או להציע לתת לי לצאת מהמיזם כדי לא להפריע ולאפשר לך הריון מלא עם מישהו אחר כולל זה שאנחנו איתו במו"מ ככה שאשאיר לך את ההצלחה במידה ותהיה בנוגע למשקיע הנוכחי שאני הבאתי ומצידי לא אבקש אגורה יותר מעבר למה שהשקעתי עד היום. קרי: 3.830.000... "
בתגובה לכך הגיב לוי וכתב שאבידן כנראה לא הבין את דבריו אולי בשל "ניסוח מסורבל" וכי "חייבים להפגש בדחיפות.... ....... אולי בעל פה ההסבר שלי ישמע פחות מסורבל".
עפ"י מסרונים מיום 26.10.2016 (ת/11) שוב שואל אבידן את לוי אם יש חדש, ובתגובה מפרט לוי את העדכונים שנמסרו לבן (נציג משקיע). כשנשאל בתגובה אם "יש חדש עם ה 680?" משיב לוי : "מקווה שגם זה יסתדר ממש בקרוב".
במסרונים מיום 4.12.2016, 5.12.2016 (ת/12) חוזר ושואל אבידן את לוי "מתי אני מקבל את ה 680?", ולוי משיב: "מקווה מחר לתת תשובה מדוייקת".
ביום 5.12.2016 מששב ונשאל לוי אם יש חדש, משיב לוי לאבידן "היום מעבירים 1.9 מיליון למינהל כדי שיחתום ואז אתה". אבידן שואל מה הכוונה מבחינת זמנים, ולוי משיב, לאחר השתהות, "היום קיבלנו אישור שהכסף ניקלט במינהל. זה היה מבצע. עכשיו תורך מקווה בקרוב מאוד. המינהל היה פקק וחסם רציני. עכשיו אתה בקרוב מאוד".
ושוב, ביום 19.12.2016, אבידן שואל אם יש חדש ביחס ל- 680, ולא מקבל תשובה.
ביום 30.3.2017 (ת/13 ) כותב אבידן ללוי במסרון :"..... אני רואה שאתה לא חוזר אלי, בכל מקרה אני מבקש שתחזיר לי את ההלוואה שנתתי (680 אלף) בהקדם אני ממש זקוק לזה הפעם. תודה ".
ביום 31.3.2017 אבידן שולח מסרון נוסף: "רק שתדע שבטחתי בך כשהבטחת לי לפני שנה שזה רק לשלושה שבועות".
ביום 5.4.2017 שואל אבידן את לוי מה קורה והאם "יש חדש עם ה 680 או עם המו"מ עם בן? תתקשר בבקשה"
ביום 14.5.2017 משיב לוי כי הוא "בדרך לאולפנה" וכי ידבר עם אבידן כשיצא, ושואל "מתי נפגשים השבוע". אבידן משיב כי "אפשר מחר מבחינתי" , לוי מסכים ומציין כי ידבר עימו יותר מאוחר.
משלב זה ככל הנראה אבידן לא קיבל כל התייחסות לשאלותיו בנוגע לרישום הון המניות שבידיו או להחזר ההלוואה.
הודעת ההפרה / ביטול ההסכם:
ביום 29.6.2017 שלחה התובעת מכתב שכותרתו "הפרת הסכמים" ומהותו הודעת ביטול מותנית (נספח ג לכתב התביעה המתוקן) שלפיה, ככל שהתובעת לא תירשם תוך 14 יום כבעלים של 7% ממניות חב' לוז, יבוטל מאליו הסכם השותפות.
בנוסף נדרש החזר סכום ההלוואה בצירוף הפרשי הצמדה וריבית.
במכתב תשובה מיום 4.7.2017 תאר לוי את השתלשלות העניין מבחינתו.
בין היתר, הוא מציין כי אבידן הזכיר את בני שטיינמץ שאצלו עבד, ולוי, לדבריו, הבהיר לו "שלא יכניס אותו ו/או את כספו בשל הבעייתיות בחיבור עם נ"ק [נאות קדומים] שהיא חברה ציבורית ולא יסכימו להכניסו לשותפות בשל פרסומים על תסבוכות במקומות שונים בעולם" (כאמור לעיל דברים אלה הם בניגוד למשתקף מהודעת הדוא"ל (ת/4) שבה האיץ לוי באבידן לשרבב את שמו של שטיינמץ לקורות החיים, בהתאמה לעדות אבידן עמ' 7 שו' 32-28).
עוד ציין לוי כי המו"מ ארך ארבעה חודשים (דבר זה אינו נכון, המו"מ נמשך פחות מחודש). וכי הוצגה לאבידן התב"ע הקיימת והמאושרת שעל בסיסה מוגשים כיום בקשות להיתרי בניה.
לדברי לוי, אבידן ביקש לדעת מה מינימום להשקעה לשם שותפות ב- 10% במיזם, ולוי הסביר לו לדבריו שכדי לקדם מהלך משמעותי, "אנו זקוקים ל4.5 מליון ₪ או בפשטות 450 אלף דולר ל- 1% שזה בערך פחות מחצי שוויה של מניה.." אבל בהתחשב ביכולתו, כישוריו וקשריו של אבידן זה שווה וכך יתאפשר לגייס משקיעים ולקדם "מהלך ראשוני משמעותי".
לדבריו, אבידן ציין כי יש לו את כל הכסף במזומן וביקש לקנות בנוכחות עורך דינו, 10% ב- 4 מליון ₪ לפי שווי של 400 אלף למניה ומשהובהר לו כי הדבר אינו אפשרי הסכים להצעה במסגרת סכום מינימלי, כאמור, של 4.5 מליון ₪ והוחלפו טיוטות להסכם. לדברי אבידן, כך נטען, משקיעים צרפתים צפויים להגיע לארץ והוא הציע שירכוש רק 7% תמורת 3,150,000 ₪ ואת היתרה או שיעביר תוך 5 חודשים או שיקבל 3% ללא תמורה כספית אלא תמורת תיווך לאותם משקיעים.