37. אני סבור כי נקודת המוצא המשתקפת היא שבמקרה בו חייב מעוניין בשינוי הבטוחה שהוסכם עליה והחלפתה בבטוחה אחרת, עליו לבקש זאת מבעל הבטוחה. במצב כזה ובמקרה שבעל הבטוחה מסרב לבקשה, ייבחנו השיקולים שבבסיס הסירוב – האם הם ענייניים או שרירותיים.
38. בענייננו, לא הייתה כל בקשה מצד המשיבה, אלא הודעה חד-צדדית. יתרה מכך. מהראיות שהוצגו נחזה כי הערב החלופי שהוצע - המשיב - אינו בעל יכולת כלכלית לשמש כערב וזאת על פי דבריו שלו. בעניין זה הפנו המבקשים לדברי בית המשפט ב-הפ"ב (מח' ת"א) 14188-02-15 גזיאל נ' פז [פורסם בנבו] (7.6.2015), שם נאמר שהמשיבים העידו על עצמם "כי מצבם הכלכלי בכי רע משום שלחברה חובות כספיים ניכרים וכלפי צדדים", והמשיב אף ציין כי הוא "נאלץ לקחת הלוואות בשוק האפור ולהתחייב התחייבויות הכרוכות בהפסדים ניכרים". מכאן שיש בידי המבקשים טעם ענייני לכאורה לסירוב להחלפת הערב שהוצעה (וליתר דיוק – שהודע להם עליה).
אכן, כשנשאל המבקש 2 על כשרותו של גזיאל לשמש כערב, השיב כי אין לו היכרות מוקדמת עמו והוסיף על כך כי הוא לא בדק את מצבו הכלכלי, אלא סמך בעניין זה "על הוועד" (ראו פרו' עמ' 13, שו' 26-17). אולם, לצד זאת, הפנו המבקשים להודעת דוא"ל ששלחה בתה של המבקשת 3 לעו"ד גלבוע ביום 7.2.2013, בה הועלו תמיהות לגבי יכולתה של המשיבה לשנות באורח חד-צדדי את זהות הערב, ללא הסכמת הדיירים וכן שאלות לגבי חוסנו הכלכלי של המשיב שנכנס בנעליו של גזיאל (מב/17). אכן, שולחת ההודעה לא העידה בפניי ולכאורה הדברים מהווים עדות מפי-השמועה. אולם, משראיה זו הובאה אך להוכחת עצם אמירת הדברים ולא להוכחת תוכנם, ראיתי לנכון לקבלה. הוכח כי חלק מהמבקשים (או מי מטעמם) הביעו תרעומת לגבי החלפת הערב. כך גם במכתב עו"ד גבר מיום 19.2.2014 נאמר כי אי-מתן ערבות על ידי גזיאל מהווה הפרה יסודית של ההסכם.
39. נמצא כי לא ניתנה ערבות אישית על ידי גזיאל, כמוסכם. בהקשר זה הפנתה המשיבה לסעיף 9.1 להסכם, שלפיו המועד למסירת הבטוחות על פי ההסכם הוא עד לתחילת ביצוע העבודות מושא הפרויקט. אכן, טרם הגיע המועד להעמדת הבטוחה. אולם, המשיבה כבר הודיעה כי הערבות לא תינתן על ידי גזיאל, אלא על ידי המשיב. התרשמתי כי בכך גילתה המשיבה את דעתה, למעשה, כי היא לא תקיים חיוב שנקבע בחוזה, בבחינת הפרה צפויה, כפי הקבוע בסעיף 17 בחוק החוזים (תרופות בשל הפרת חוזה), התשל"א-1970 (להלן: "חוק התרופות"), אשר מזכה את הנפגע מן ההפרה בתרופות.