לא נטען, וגם לא ניתן לטעון, כי הנתבעים פעלו בחוסר תום לב או ניצלו את מערכת המשפט לרעה בעניין שלפנינו. על כך יש להוסיף את כלל הזהירות שנקט בית המשפט העליון בטרם יימנע יומו של צד אך בשל טענת השתק שיפוטי. לפיכך נמצא כי יש לדחות גם טענה זו של התובעות.
--- סוף עמוד 53 ---
160. ברי, ואין צורך להכביר במילים על כך שטענת ההשתק אינה יכולה להיטען כנגד יאנג, דה וואי וקיה.
למותר לציין כי גם לעניין טענת ההשתק השיפוטי נדרשתי מעבר לצורך לאחר שנקבע כי גם אם קיה הפרה את ההסכם במובן המנהג והנוהג (ומסקנתי שלא הייתה הפרה כזו), אזי לא הנתבעים הם שגרמו לכך אלא הייתה זו החלטה עצמאית, מושכלת ומוסדרת של קיה.
סיכום ביניים – גרם הפרת חוזה
161. כפי שצוין לעיל, לא הוכח שהנתבעים גרמו, או שידלו את קיה שלא להאריך את הסכם ההפצה עם קמי. משכך טענת גרם הפרת חוזה נידונה מעבר לצורך, ובעניין זה יש לקבוע כי על פי הדין הקוריאני הסכמי קיה-קמי לא הופרו. ההסכמים לא הופרו גם על פי הדין הישראלי. גם אם קיים הנוהג והמנהג הנטענים, אין בכוחם להקים זכות עת קיימת התניה מפורשת אחרת.
לפיכך, משנמצא כי יסודות קיומו של חוזה ויסוד ההפרה אינם מתקיימים, נדחית תביעת התובעות בעילה של גרם הפרת חוזה.
עשיית עושר ולא במשפט
162. התובעות טוענות (סע' 211–212 לתביעה), כי יש לחייב את אונגר וטלקאר בעילת עשיית עושר ולא במשפט לאחר שקיבלו לידיהם את זכות ההפצה שנגזלה מקמי, מבלי שקמי קיבלה לידיה את השווי הכלכלי האמיתי של הזכות בתנאים של קונה מרצון למוכר מרצון, ובכך התעשרו שלא כדין בשווי האמור של הזכות הנגזלת. נטען, כי קיימת בעניין זה הודאת בעל דין של אונגר בתביעת דייהו היוצרת השתק שיפוטי. עוד נטען (סעיף 213 לתביעה), כי יש להחיל גם על יאנג את כלל ההשתק השיפוטי מכוח קרבתו לעסקת דייהו.
בסעיף 236.3 לתביעה בפרק הסעדים הנדרשים, מבוקש לחייב את הנתבעים בסכום של 50,000,000 דולר מכוח דיני עשיית עושר ולא במשפט, בין היתר באשר הנתבעים קיבלו או סייעו לקבל את זכות ההפצה שלא על פי זכות שבדין ותוך גזילת קמי.
163. סעיף 1 לחוק עשיית עושר ולא במשפט קובע:
"(א) מי שקיבל שלא על פי זכות שבדין נכס, שירות או טובת הנאה אחרת (להלן – הזוכה) שבאו לו מאדם אחר (להלן – המזכה), חייב להשיב למזכה את הזכייה, ואם השבה בעין בלתי אפשרית או בלתי סבירה – לשלם לו את שוויה.
(ב) אחת היא אם באה הזכייה מפעולת הזוכה, מפעולת המזכה או בדרך אחרת".