--- סוף עמוד 132 ---
על דברים דומים עמדה כב' השופטת רונן בת"צ (תל אביב-יפו) 56722-05-16 Domut נ' דיג'יטק אס אם טי אסמבליזם בע"מ (15.5.2017), בציינה כי יישומו של הסעיף ביחס לתביעה שאינה מוגשת בשם החברה אלא בשמם של מחזיקי אגרות-חוב הוא בעייתי:
"יצוין כי בנוגע לחובה האפשרית של נושאי המשרה כלפי נושי החברה (ולא רק כלפי החברה), הפנו המבקשים לספרה של וסרשטיין-פסברג, שם צוין כי 'גם דירקטורים עשויים להיתבע באופן אישי בגין הפרת חובות שהם חייבים לתאגיד, לבעלי המניות או לנושים... אף נושים עשויים לתבוע דירקטורים על הפרת חובת אמון או הפרת חובת זהירות שחייבים להם' (עמ' 1251). אני סבורה כי אין די בדברים אלה, המבוססים על הדין האנגלי (שם, הערת שוליים 41), כדי לקבוע כי בהתאם לדין הישראלי חבים נושאי משרה בחברה בחובות אמון וזהירות כלפי מחזיקי אגרות-חוב בה מכוח הסעיפים אליהם הפנו המבקשים בבקשת האישור" [הדגשות לא במקור – ח.כ; ראו גם בת"א (תל אביב-יפו) 34250-09-14 עדי פרי נ' נקסט ג'ן ביומד בע"מ, פס' 55 (30.01.2018) לגבי אחריות נושאי משרה למחזיקי אופציות של החברה].
בחינת התנהלות נושאי המשרה ביחס להערכות השווי
334. בענייננו הוגשה התביעה דנן הן בשם החברה הן בשם מחזיקי אגרות החוב, קיומה של חובת זהירות של נושאי המשרה כלפי החברה אינה במחלוקת, ומשכך אגש תחילה לבחון קיומה של התרשלות בענייננו.
335. אומר כבר עתה כי לאחר שבחנתי את טענות הצדדים ואת התשתית הראייתית שהונחה לפניי מצאתי לדחות את טענות התובעת כנגד התנהלות נושאי המשרה ביחס להערכות השווי מושא התביעה דנן. אדרבא, מהתשתית הראייתית שהונחה בפניי, עולה כי נושאי המשרה פעלו כפי יכולתם לספק למעריכת השווי את כלל המידע הדרוש לה לשם הערכות השווי, כאשר חלק מהמידע אף הופיע בדוחות כספיים שפרסמה החברה לציבור ולא הוכח כי אלו פעלו על מנת להסתיר מידע מהותי מ-EY.
אדרש תחילה לטענתה המרכזית של התובעת בהקשר זה, כי שחר ובפרט בן דב הסתירו מ-EY את ההתדרדרות היחסים בין סמסונג לבין חברה בתקופה בה נערכו הערכות השווי ואף קודם לכן. לאחר מכן, אפנה לבחון את התנהלות נושאי המשרה הנתבעים (בן דב, שחר ואלקלעי) מול EY בנוגע לכל אחת מהערכות השווי. לבסוף, אדרש לטענה לפיה מטרתם של נושאי המשרה בהצגת מידע חסר ל-EY הייתה הסרת הערת עסק חי בדוחותיה הכספיים לשם חידוש האשראי מבנק מזרחי, עוד אדון בשאלת קיומה של חובת זהירות בענייננו של נושאי המשרה כלפי נושי החברה.