--- סוף עמוד 154 ---
בהקשר של היחס שבין זכויות קוגנטיות המעוגנות במשפט העבודה המגן והאפשרות להיזקק להליכי בוררות בעטיים, ציין פרופ' מרדכי (מוטי) מירוני, ואני מצטרף בכל הכבוד לדבריו, כך:
"העובדה שמדיניות משפטית בנושא מסוים, כפי שהיא מתבטאת בפסיקה, היא מגובשת ועתיקת יומין – ואפילו מוסכמת על בתי הדין לעבודה ועל בית המשפט העליון, ואפילו חוזרים עליה שוב ושוב – איננה אומרת בהכרח שהיא נכונה. מדיניות זו צריכה להיבחן לגופה ולא לשאוב את עוצמתה אך ורק מהעובדה שנהפכה לנכס צאן ברזל של הפסיקה".
(מ' מירוני "ההלכה המגבילה את השימוש בבוררות בייחסי עובד – מעביד: בחינה מחדש", משפטים לט 449, 501 (תש"ע)).
יצוין, בהקשר זה, כי לפני למעלה מארבעים שנים כתב מנחם גולדברג כי נוכח פסיקתם של בתי הדין לעבודה, בחינה מחודשת אחת ל- 7 – 8 שנים לגבי מהותם של יחסי עובד – מעסיק "הינה בבחינת הכרח" (מ' גולדברג "מהותם של יחסי עובד-מעביד", הפרקליט לב 81 (תשל"ח)).
6. אינני מפקפק בנכונותו של עקרון הקוגנטיות גם לאחר בחינה מחודשת. עם זאת, אני מוצא להטיל ספק בנוקשות בה הוא מיושם. ראוי להזכיר כי הקוגנטיות אינה התכלית אלא אמצעי, חשוב ורב ערך, להגשמת התכליות של משפט העבודה. במובחן מחקיקת משפט העבודה המגן המקנה לעובדים זכויות שאינן ניתנות לוויתור, לא קיימת הוראת חוק חרותה המחייבת מתכונת ההתקשרות מסוימת עם מי שמצוי בסטטוס של עובד. ניתן היה, לפיכך, להסתפק בגישה החישובית תוך שמירה בדיעבד של הזכויות הכספיות על מנת להגן במקרה הרגיל על זכויותיו של מי שסווג, בין מתוך טעות ובין בכוונת מכוון, כמי שאינו "עובד" חרף המצב להוויתו. ואולם, מהטעמים שפורטו בחוות דעתן של הנשיאה והשופטת דוידוב-מוטולה, המוסכמים עלי, אין די בכך. אציין, כי אם בעתיד יוקנו זכויות סוציאליות למשתתפים חופשיים (פרילנסרים) ולעצמאיים, יהיה מקום לטעמי לערוך בחינה נוספת בסוגית היקפו של עקרון הקוגנטיות ותחומי התפרסותו (לעניין זכויות של משתתפים חופשיים בישראל לעומת מדינות אחרות, ראו: רובי נתנזון, איתמר גזלה, דפנה פיזם "הביטחון הסוציאלי של הפרילנסרים בישראל". מפרסומי מרכז מאקרו לכלכלה מדינית והמוסד לביטוח לאומי (יוני 2015); כמו
--- סוף עמוד 155 ---
כן ראו בחינה מקיפה של מעמד העובדים העצמאיים והצעות להסדרתו: נטע ברק קורן "זכויות עובדים, זכויות קניין ומה שביניהן: הגנה על שכר העבודה של עובדים עצמאים" משפטים מב 973 (תשע"ב)).