הקוגנטיות בדיני החוזים
7. אוסיף על קצה המזלג כי הצורך בהתערבות פטרנליסטית לטובת צד "חלש" במערכת יחסים חוזית, תוך קביעת הוראות כופות שאין להתנות עליהן, אינו מאפיין רק את דיני העבודה נוכח ייחודם הכפול, אלא גם סוגי חוזים נוספים (וראו למשל, לגבי חוזי צרכנות, את סעיף 36 לחוק הגנת הצרכן, התשמ"א-1981; דנ"א 5783/14 צמח נ' אל על נתיבי אוויר לישראל בע"מ (12.9.17)). אף הודגש כי ההתערבות הלכאורית בחופש החוזים כתוצאה מכך מוצדקת לא רק לצורך השלטת "אורחות התנהגות ראויות" על המגזר העסקי בכללותו (דנ"א 5712/01 ברזני נ' בזק חברה ישראלית לתקשורת בע"מ, פ"ד נז(6) 385 (2003)), אלא גם לצורך מתן משמעות ותוכן לחופש החוזים עצמו.
היינו, בסיטואציות בהן קיימים פערי כוחות מובנים, "ההסדרה השיפוטית של חוזים אלו היא שמאפשרת חופש חוזי מהותי, המשקף במלואו את רצונם של שני הצדדים ולא רק חופש חוזי פורמלי" (עופר גרוסקופף ויפעת נפתלי בן ציון, תכליות דיני פרשנות החוזים: באיזו דרך עלינו ללכת כשחשוב לנו לאן נגיע? עיונים בתורת החוזה - ספר שלו 523 (2020, להלן: גרוסקופף ובן ציון, כאשר הדברים נכתבו ביחס לחוזים בין עוסק לאדם פרטי, שאחת הדוגמאות להם היא חוזה עבודה; להבהרת חשיבותו של חופש החוזים המהותי להבדיל מזה הפורמאלי ראו גם אצל נילי כהן, ה'שוויון' מול חופש החוזים, המשפט א' 131 (2013)).
8. הקוגנטיות אינה זרה לפיכך לדיני החוזים, והוכרה גם במסגרתם ההבנה כי התערבות פטרנליסטית במקרים המתאימים אינה מנוגדת לאוטונומיה ולחופש החוזים אלא נועדה דווקא לקדם אותם (Eyal Zamir& Ian Ayres,
--- סוף עמוד 107 ---
A Theory of Mandatory Rules: Typology, Policy and Design, forthcoming in Texas Law Review (2020); להלן: זמיר ואיירס). עוד ראוי לשים לב כי הוראות הדין הכופות בדיני החוזים (בדיני הגנת הצרכן או בהסדרים הנוגעים לחוזים מיוחדים אחרים דוגמת חוזה רכישת דירה מקבלן, חוזה שכירות למגורים וכיו"ב) מיושמות בהתאם לסוג החוזה לפי מאפייניו הכלליים, מבלי שנדרשת בדיקה בכל מקרה לגופו בדבר קיומו אם לאו של פער כוחות. גם המגמה העכשווית בדיני החוזים לקבוע כללים משפטיים שונים לסוגי חוזים שונים (כפי שבאה לידי ביטוי למשל בע"א 7649/18 ביבי כבישים עפר ופיתוח בע"מ נ' רכבת ישראל בע"מ (20.11.19)) - מיושמת באופן המבוסס "על קטגוריות מוגדרות (קרי, כללים), ולא כזו הקוראת לבחינת כל מקרה לגופו" (גרוסקופף ובן ציון).