23. אשר לדרך קביעתו וחישובו של הפיצוי הלא-ממוני בנסיבות כל מקרה - כאמור לעיל, וכפי שמוסבר בחוות דעתה של הנשיאה, יש לקחת בחשבון כי עובד אשר מסווג באופן שגוי כ"עצמאי" ניזוק מעבר להיבט הכלכלי הצר של שווי הזכויות הכספיות שנמנעו ממנו, שכן הוא עלול להפסיד מגוון רחב של זכויות המוענקות לעובדים מכוח חקיקה, צווי הרחבה, הסכמים קיבוציים ופסיקה, ובכלל זאת (ואין מדובר ברשימה סגורה) ביטחון תעסוקתי (לרבות הזכות לשימוע והגנה מפני פיטורים מכוח הסכמים קיבוציים); ביטחון פנסיוני; הגנות חשובות מכוח דיני איסור האפליה; הזכות לייצוג ארגוני; אפשרויות קידום; והאפשרות לקיים יחסי שיתוף מול המעסיק תוך תחושת שייכות והשתלבות חברתית במקום העבודה. מדובר לפיכך בזכויות שלפחות בחלקן הן חוקתיות (דוגמת, ומבלי למצות, חופש ההתארגנות והזכות לשוויון).
משכך, כאשר מבצעים "התחשבנות בדיעבד" ומעין "החזרה של הגלגל אחורנית" תוך העמדת הצדדים במקום בו אמורים היו להימצא ככל שמבוצעת הייתה בחירה כדין של מסלול ההתקשרות - לא ניתן להתעלם ממכלול הזכויות הללו. העובד זכאי לפיכך לפיצוי בגין זכויותיו הלא-ממוניות, שייקבע בדרך של אומדנה וללא צורך בהוכחת הנזק, תוך לקיחה בחשבון של כלל
--- סוף עמוד 119 ---
הנסיבות ובראשן היקף הזכויות הלא-ממוניות שנשללו ממנו בפועל (לרבות סוג הזכויות שנפגעו, מידת הפגיעה בהן ותקופת העבודה), וניסיון להעריך את שווין עבורו.
ראוי להדגיש כי על אף אופיין הסובייקטיבי ובחלקן ספקולטיבי של הזכויות, מדובר בנזק שנגרם בפועל ויש לפצות בגינו, שכן "גם אם הנזק קשה לכימות, אין משמעות הדבר כי ראוי להותיר את הניזוק ללא סעד" (פרוקצ'יה, בעמ' 5 ו - 29). מדובר בהיקף רחב של זכויות משמעותיות שהן חלק מרכזי ממשפט העבודה, שאפשרות המימוש שלהן בזמן אמת נשללה מהעובד, ואשר הפיצוי הבלתי-ממוני שייפסק לו יהא הסעד היחיד שיקבל בגין כך (להצעה לבצע חלוקה למספר "ראשי נזק" על מנת להימנע מפיצוי חסר ראו אצל דוידוב, בעמ' 111-113). השיקולים הרלוונטיים פורטו על ידי הנשיאה בחוות דעתה (ומקובלים עלי); במקביל יש לזכור כי מדובר בזכויות שלא ניתן לוותר עליהן וגם לא לסחור בהן נוכח טעמים ציבוריים שאינם נוגעים רק לעובד הבודד, כך ששאלת הבחירה או הרצון של העובד - גם אם יוכח כי מדובר בבחירה אמיתית וברצון חופשי - אינם חזות הכול. אף אין מדובר בפיצוי בגין "חוסר תום לב", שכן מאזן תום הלב ההדדי הוא רק אחד השיקולים שנלקחים בחשבון.