20. בנסיבות אלה, סבורני כי בית משפט קמא שגה בהחליטו שלא לתקן את קיפוח המערערות, כבעלות מניות המיעוט בחברה, באמצעות התמחרות. בית המשפט יכול היה ליתן למערערות סעד כאמור מכוח סעיף 191 לחוק החברות אשר מסמיכו "לתת הוראות הנראות לו לשם הסרתו של הקיפוח או מניעתו, ובהן הוראות שלפיהן יתנהלו עניני החברה בעתיד, או הוראות לבעלי המניות בחברה, לפיהן ירכשו הם או החברה כפוף להוראות סעיף 301, מניות ממניותיה". בניגוד לקביעתו של בית משפט קמא, ההסדר של מכירת מניות שנקבע בתקנון החברה לא מנע הענקת סעד זה לאחר שהוכח הקיפוח – זאת, מאחר שהאמור בתקנון – ובפרט, זכות הווטו שהוא מעניק לדירקטוריון – אינו יכול להצר את דרכי תיקונו של קיפוח המיעוט אשר נקבעו בסעיף 191 לחוק החברות. דרכי תיקון אלה וסמכותו של בית המשפט להתאימן לנסיבות המקרה שלפניו אינן כפופות לתקנוני חברות ולהסכמים בין בעלי מניות אשר קדמו לקיפוח (ראו: שפינדל וזכות, בעמ' 410; ע"א 5025/13 פרט תעשיות מתכת בע"מ נ' חביב, [פורסם בנבו] בפסקה 18-17 (28.2.2016). ראו והשוו: ע"א 524/88 פרי העמק אגודה חקלאית שיתופית בע"מ נ' שדה יעקב – מושב עובדים של הפועל המזרחי להתיישבות חקלאית שיתופית בע"מ, פ"ד מה(4) 529, 547-546 והאסמכתאות שם (1991); אוריאל פרוקצ'יה דיני חברות חדשים לישראל 114-106 (1989)). גם בעניין זה, הדוקטרינה של קיפוח המיעוט אשר חלה במשפטנו-שלנו איננה שונה מהכללים המקבילים אשר חלים בשיטות משפט אנגלו-אמריקניות. שיטות משפט אלו אינן מתירות לתקנון של חברה לצמצם או להגביל את סמכויות התיקון של קיפוח המיעוט על ידי בית המשפט, ובפרט את סמכותו של בית המשפט להורות על התמחרות (ראו: Companies Act 2006 c. 46, § 996 (U.K.); David Sellar, Can any Company’s Articles Prohibit the Statutory Right to Go to Court?, 2020 SCOTS LAW TIMES 271; Matheson & Maler, בעמ' 688-687)).
21. באשר לבעליהם של כ-7% ממניות החברה אשר לא צורפו לתביעה ונשארו באלמוניותם מאז הקמת החברה בשנת 1949 – בניגוד לקביעתו של בית משפט קמא, קיומם והאינטרס בחברה, אשר יכול שיהא להם, אינם יכולים למנוע את תיקונו של קיפוח המיעוט הקיים, במסגרת הזכות שעומדת למיעוט המקופח, ואינם יכולים לשמש מחסום להתמחרות כסעד שבא להסיר קיפוח זה. בעלי מניות אלה, לכשיתגלו, יוכלו לדרוש את חלקם ברווחי החברה, לכשתעשיר; ולמצער, יהא בידם למכור את מניותיהם תמורת מחיר הוגן – בין מכוח האמור בתקנון החברה ובין בעזרת פניה לערכאות שתגנה על זכויותיהם.
22. סעד ההתמחרות אשר נתבקש על ידי המערערות הוא אם כן הסעד המיטבי להסרת הקיפוח ולהפרדת הכוחות בחברה. התמחרות מהווה פתרון הוגן, פשוט ויעיל של סכסוכים דוגמת זה שלפנינו (ראו: שפינדל וזכות, בעמ' 359-356; עניין אדלר, פסקאות 88-87).
23. לסעד ההתמחרות מתווים שונים (ראו: עניין אדלר, פסקאות 89-86). בענייננו-שלנו, סבורני כי טוב נעשה אם נחייב את בעלי הדין לקיים ביניהם התמחרות על פי מנגנון BMBY, כדלקמן:
א. תוך 60 ימים ממתן פסק דין זה, תצענה המערערות למשיבים 4-2, באמצעות מכתב אשר יישלח בדואר רשום ובדוא"ל למשרדם של באי-כוח המשיבים 4-2, את המחיר שבו המערערות תרכושנה את כל מניותיהם של המשיבים כאמור, בחברת קרדוש. למען הסדר הטוב, תציינה המערערות במכתבן גם את המחיר המוצע למניה אחת. אי-מתן הצעה כאמור ייחשב לוויתור סופי ומוחלט על זכות המערערות להתמחרות או לכל סעד אחר בגין הקיפוח שנגרם להן עד כה.
ב. מכתב שיישלח על ידי המערערות כאמור בפסקה (א) לעיל ייחשב, ללא עוררין, כמכתב אשר הגיע לידי המשיבים 4-2 בחלוף 72 שעות מיום שיגורו.
ג. תוך 60 ימים מיום קבלת המכתב כאמור בפסקאות (א) ו-(ב) לעיל, יחליטו המשיבים 4-2 ויודיעו למערערות אם ברצונם לרכוש, תמורת אותו מחיר למניה שהציעו המערערות, את כל מניותיהן של המערערות. הודעה כאמור תישלח על ידי המשיבים 4-2 בדואר רשום ובדוא"ל למשרדם של באי-כוח המערערות. באין הודעה כאמור, ייחשבו המשיבים 4-2 כמי שהסכימו, ללא סייגים וללא זכות חזרה, למכור את כל מניותיהם למערערות במחיר שהמערערות הציעו להם.
ד. מכתב שיישלח על ידי המשיבים 4-2 כאמור בפסקה (ב) לעיל ייחשב, ללא עוררין, כמכתב אשר הגיע לידי המערערות בחלוף 72 שעות מיום שיגורו.
ה. העברת המניות בהתאם לתוצאת ההתמחרות דלעיל תבוצע בתוך 30 ימים שלאחר מועד סיום ההתמחרות, כפי שהתגבש כאמור בפסקה (ג) או בפסקה (ד) לעיל.
ו. בד-בבד עם העברת המניות בחברה לידי הזוכה בהתמחרות – רוכש המניות – יתפטרו מוכר המניות וכן כל אדם המכהן מטעמו מכל תפקידיהם בחברה. כמו כן, כנגד העברת המניות כאמור לעיל, ידאג הזוכה בהתמחרות לשחרר את מוכר המניות מכל ערבות כלפי צדדים שלישיים להתחייבויות החברה.
ז. מיום מתן פסק דיננו ועד להעברת המניות בהתאם לתוצאת ההתמחרות, לא תיעשה שום דיספוזיציה בנכס מנכסי החברה.
ח. כל בעל דין יהא רשאי לפנות ללשכת ההוצאה לפועל להוצאת כל צו אשר יידרש למימוש ההתמחרות כאמור לעיל, לרבות צו בדבר מינוי כונס נכסים – וזאת, מבלי לגרוע מאמצעי אכיפה אשר נקבעו בפקודת בזיון בית משפט.
סוף דבר
24. הנני מציע אפוא לחבריי כי נקבל את הערעור, נבטל את פסק דינו של בית משפט קמא, ונקבע תחתיו כי על בעלי הדין לפעול כמותווה בפסקה 23 לעיל.
25. המשיבים 4-2 יישאו בהוצאות המערערות בסך כולל של 30,000 ₪.
ש ו פ ט
הנשיאה א' חיות:
אני מסכימה.
ה נ ש י א ה
השופט י' אלרון:
אני מסכים.
ש ו פ ט
הוחלט כאמור בפסק דינו של השופט א' שטיין.
ניתן היום, ח' באייר התשפ"א (20.4.2021).
ה נ ש י א ה ש ו פ ט ש ו פ ט