--- סוף עמוד 94 ---
שלגביה אין חובה מפורשת בדין כאמור. גם פסק הדין בפרשת אמישראגז איננו תומך בטענת תדמור, מפני שהוא עומד על קיום חובת הדיווח, בצד האפשרות לבקש פטור.
274. דין טענת הגנה זו להידחות.
ראשית, במישור המשפטי המהותי, הבהירה פסיקת בית המשפט העליון בפרשת ישקר כי דו"חות חברה כלולה חייבים בצירוף לדיווחי התאגיד המדווח, ובלעדי צירוף זה דו"ח התאגיד המדווח לוקה בחסר מהותי.
שנית, גם אם פסק דינו של בית המשפט המחוזי בענין ברנוביץ קבע כי חובת הגילוי חלה ביחס למידע השייך לתאגיד המדווח, או למידע של גוף קשור שחשיפתו הותרה בין על-ידי בעליו של המידע, ובין מכח הוראת חוק מפורשת, הרי ששחרור חברות קשורות מדיווח בענין מהותי היה מותנה בכל מקרה בקבלת פטור מרשות ניירות ערך במסגרת סעיף 36ג לחוק. מי שראה עצמו נפגע מסירוב לבקשת פטור כזו רשאי היה לפנות בענין זה לבית המשפט המחוזי במסגרת החוק. כך פעלו החברות באותם מקרים שנדונו בבית המשפט המחוזי, וכך פעלה גם חב' דסק"ש בשנים שקדמו לתקופה הרלבנטית לאישום בפנייתה לרשות בבקשת פטור מצירוף דו"חות החברות הכלולות. אולם, במועדים הרלבנטיים לאישום, המשיבים כלל לא פנו לרשות בבקשת פטור מגילוי מידע החברות הכלולות, ככל הנראה עקב חשש כי ייענו בשלילה כפי שאכן ארע ביחס לבקשת הפטור שהגישו בטרם בוצעו מעשי העבירות נשוא האישום שלפנינו. המשיבים עשו דין לעצמם. חב' דסק"ש אשר חששה לתוצאות הליך הפטור, נמנעה ביודעין מנקיטה בו והחליטה לפעול תוך עבירה על החוק.
275. יתרה מזו: אנשיה של חב' דסק"ש הבינו היטב לאורך כל התקופה הרלבנטית את מהות החובה המוטלת עליהם לצרף את דו"חות החברות הכלולות לדיווחי התאגיד המדווח, והתנהגותם מצביעה על מודעות זו שלוותה בניסיון למצוא פתח מילוט מעמידה בחובה זו.
276. שלמה כהן, יועצה המשפטי של החברה, הודה כי לא היה מודע כלל לקיום דילמה בענין צירוף דו"חות החברה הפרטית לדו"חות התאגיד המדווח בעקבות פרשת אמישרגז. הוא העיד:
--- סוף עמוד 95 ---
"...בישיבות הדירקטוריון וההנהלה של דסק"ש ובישיבות אחרות בדסק"ש בהן השתתפתי, לא היתה, עד 1995, דילמה משפטית בין חובות הדיווח של חברה ציבורית לבין הזכות לפרטיות של חברה פרטית, או דילמה משפטית אחרת כלשהי, בקשר לצירוף דו"חות כספיים של חברות פרטיות לדו"חותיה של דסק"ש" (מוצג במ/2, בעמ' 204, שורות 20-23).
כהן אף אישר בעדותו כי ידע על החובה לצרף את דו"חות החברות הכלולות: