280. סעיף 34יט לחוק העונשין קובע כי "לענין האחריות הפלילית אין נפקה מינה אם האדם דימה שמעשהו אינו אסור עקב טעות בדבר קיומו של איסור פלילי או בדבר הבנתו את האיסור, זולת אם הטעות היתה בלתי נמנעת באורח סביר". הוראה זו עליה מסתמך תדמור אינה יכולה לסייע לו ולחבריו. עניינה של הגנה זו במצב שבו אדם טועה לחשוב כי לא קיים איסור פלילי על מעשהו, או טועה בדבר הבנתו את האיסור הפלילי בעוד בפועל מצב הדברים הוא כי מעשהו הוא אסור. בתנאים מסוימים, המפורטים בהוראת החוק, טעות כזו במצב המשפטי עשויה להביא לפטור מאחריות פלילית.
281. מצב הדברים בענייננו שונה לחלוטין. המשיבים, ותדמור בראשם, ידעו גם ידעו על קיומו של האיסור הפלילי להגיש דיווח מקוטע וחסר, ותכננו את צעדיהם בתחכום רב כדי לעקוף את האיסור. הם לא שגו במחשבה כי מותר להם להגיש את דו"חות חב' דסק"ש בלא לצרף להם את דו"חות החברות הכלולות. בפועל, היתה עליהם חובה משפטית ברורה לצרף דו"חות מהותיים של החברות הכלולות לדיווחי חב' דסק"ש, והדרך היחידה להשתחרר מחובה זו היתה במסגרת החלטת פטור מרשות ניירות ערך. המשיבים ידעו זאת היטב, לא טעו, אך כלכלו את צעדיהם בתחכום כדי לעקוף את קיום החובה המוטלת על התאגיד המדווח מכח החוק.
--- סוף עמוד 97 ---
282. הקביעות בענין התקיימות היסוד הנפשי במשיבים מצביעות על ידיעתם הברורה כי הם פועלים בניגוד לחובות המוטלות עליהם על-פי חוק ניירות ערך, והדבר נלמד מהתנהגותם וממעשיהם, מדרך גיבושה של התכנית שיזמו ויישומה בפועל, וכל זאת חרף אזהרותיו הברורות של היועץ המשפטי כהן בענין היות התכנית מפרה את החוק, ותוך לקיחת סיכונים להיחשף לאחריות פלילית ואזרחית במעשיהם. דין טענה זו להידחות.
טעות במצב דברים
283. לחלופין, טען תדמור כי מתקיימת בו הגנת "טעות במצב דברים" על-פי סעיף 34יח לחוק העונשין. על-פי הטענה, הוא ויתר המשיבים טעו טעות כנה באשר לקיומו של פרט מטעה בדו"חות חב' דסק"ש. לדבריהם, גם אם הם ידעו על חובת צירוף דו"חות החברות הכלולות לדיווחי חב' דסק"ש, אין בכך כדי להצביע על מודעותם לקיומו של פרט מטעה בהם. צירוף הדו"חות הללו נתפס על-ידי כל המשיבים כענין טכני, הנדרש על-פי החוק. נטען, כי איש מהם לא העלה על דעתו כי יש באי הצירוף כאמור כדי להוות הכללה של פרט מטעה בדיווחי חב' דסק"ש. גם מכתבי הלוואי שנשלחו לרשות בצירוף לדו"חות חב' דסק"ש אינם מלמדים אחרת, שהרי הם נוגעים לעצם צירוף הדו"חות, ואינם עוסקים בתכנים של אותם דו"חות, ובפרטים הכלולים בהם.