--- סוף עמוד 131 ---
כל פרשנות אחרת, אף לא במתכונת של כלל שיש לו חריגים, כפי שהציעה חברתי השופטת וילנר.
השאלה המשנית: "זוטי דברים" בתובענות ייצוגיות?
24. חברי המשנה לנשיאה (בדימ') פרש יריעה רחבה אף בנוגע לשאלת יישומה של הגנת "זוטי דברים" בתובענות ייצוגיות בכלל ובמקרה דנן בפרט. כשלעצמי, אני סבורה שעלינו להגביל את התייחסותנו לשאלה זו, בהתחשב בכך שפסק הדין מושא הדיון הנוסף נדרש לכך ב"רפרוף" בלבד, תוך הפנייה ליישומה של הגנה זו בפסיקה קודמת של בית משפט זה בע"א 10085/08 תנובה – מרכז שיתופי נ' עזבון המנוח תופיק ראבי ז"ל, [פורסם בנבו] פסקה 32 (4.12.2011) (להלן: עניין תנובה). אולם, משחבריי ייחדו דברים לסוגיה, אבקש אף אני להבהיר את גישתי בנושא זה. ככלל, אני נוטה בעניין זה לאופן הצגת הדברים על-ידי חברי המשנה לנשיאה (בדימ'), אך גם סבורה שבמישור המעשי, כלומר ב"שורה התחתונה", חילוקי הדעות שהתגלעו בנושא בין חבריי אינם כה גדולים.
25. אפתח בהנחת המוצא שעליה אין מחלוקת כלל: בתחום התובענות הייצוגיות ההתייחסות לעיקרון של זוטי דברים צריכה להיעשות מנקודת מבטה של הקבוצה בכללותה, ולא מבחינת כל אחד ואחד מחבריה. פשיטא שדיני התובענות הייצוגיות נועדו לתת מענה דווקא למצבים שבהם הפגיעה הנטענת היא זוטי דברים מבחינת כל אחד ואחד מן הפרטים, אך לא בהיבט הכללי.
26. ומה באשר לזוטי דברים מבחינת הקבוצה כולה? חברי המשנה לנשיאה (בדימ') מסתייג מאימוץ אמת מידה עצמאית של זוטי דברים לצורך דיון באישור בקשה לתובענה ייצוגית. יחד עם זאת, הוא מסכים שניתן להתחשב בשיקול זה במסגרת הסטטוטורית המבררת האם התובענה הייצוגית היא הדרך היעילה וההוגנת להכריע במחלוקת, דהיינו כחלק מהדיון בתנאי הקבוע בסעיף 8(א)(2) לחוק תובענות ייצוגיות, התשס"ו-2006 (להלן: חוק תובענות ייצוגיות).
27. המחלוקת היא אפוא יותר מחלוקת תפיסתית ומושגית. חברתי השופטת וילנר סבורה שיש מקום להחיל את העיקרון העצמאי של זוטי דברים כפי שזה קבוע בסעיף 4 לפקודת הנזיקין [נוסח חדש]. לעומת זאת, חברי המשנה לנשיאה (בדימ') תולה את הדברים בחוק תובענות ייצוגיות, אשר לא מכיר בזוטי דברים כעיקרון עצמאי, אך אינו
--- סוף עמוד 132 ---
חוסם את הדרך להתחשב בתוחלת התועלת לקבוצה (בהשוואה להוצאות הנדרשת לניהול ההליך). שניהם גם יחד תומכים באימוץ זהיר ומצומצם של שיקול זה. דומה שהשאלה מהו הבסיס התיאורטי להתחשב בשיקול של זוטי דברים לא התחדדה בעניין תנובה. ההתייחסות לדברים נעשתה באותה פרשה בכלליות בלבד.