--- סוף עמוד 45 ---
Iss. 3, Article 7, 947-962 (2020) (להלן: Walker); קולין דייבר "המשפט המינהלי הישראלי מנקודת מבט אמריקנית" משפט וממשל ד 27, 32-31 (תשנ"ז); וראו גם: דותן, אשר גורס במאמרו כי העקרונות והנחות היסוד המבססים את הלכת Chevron אכן מעוררים קושי לקלוט הלכה זו, כפי שהיא אל תוך המשפט הישראלי.
88. לאור הקשיים המתוארים לעיל שהתעוררו מההלכות בעניין Chevron ו- Auer – פסיקה מאוחרת מן העת האחרונה של בית המשפט העליון האמריקאי צימצמה מאוד את גבולותיה של האחרונה – ראו: Kisor v. Wilkie, 139 S. Ct. 2400 (2019) (לעיל ולהלן: עניין Kisor).
השופטים בעניין Kisor נחלקו בדעותיהם, וההלכה הוכרעה ברוב של חמישה שופטים כנגד ארבעת שופטי דעת המיעוט. דעת הרוב, מפי השופטת Kagan, קבעה כי אין מקום לבטל את הלכת Auerבשל עיקרון התקדים המחייב (Stare Decisis), אך קבעה כי יש לצמצם את תחולתה של הלכה זו, באמצעות קביעת התנאים הבאים:
א) יש לפנות ליישום הלכת Auer רק לאחר מיצוי של בחינה פרשנית עצמאית, של בית המשפט, לפי כללי הפרשנות המקובלים, אשר מובילה למסקנה כי ההנחיה המינהלית היא אכן עמומה.
ב) הפרשנות המוצעת מטעם הרשות היא סבירה.
ג) עמדה הפרשנית של הרשות ניתנה במסגרת הליך רשמי ופורמלי, וגובשה באופן הוגן ורציני, ולא כעמדה "אד-הוק".
ד) הפרשנות של הרשות משקפת את המומחיות הנתונה לה ביחס לסוגיה.
(עניין Kisor, בעמ' 17-13 ו-20 לחוות דעתה של השופטת Kagan).
וכך קבעה השופטת Kagan לאחר שמנתה את התנאים הנ"ל (עניין Kisor, בעמ' 19-18 לחוות דעתה):
--- סוף עמוד 46 ---
"As described above, this Court has cabined Auer’s scope in varied and critical ways — and in exactly that measure, has maintained a strong judicial role in interpreting rules."
89. לעומת זאת, דעת המיעוט, שלגישתי יש מקום לאמצה במקרה שלפנינו, בוטאה על-ידי השופט Gorsuch וגרסה כי יש לבטל את הלכת Auer (שכזכור, החילה את הלכת Chevron על פרשנות הנחיות מינהלית שיצאו תחת ידי הרשות המינהלית). השופט Gorsuch פתח את חוות דעתו כך:
"It should have been easy for the Court to say goodbye to Auer v. Robbins""."
וקבע בהמשך דבריו כי:
"The Court’s failure to be done with Auer, and its decision to adorn Auer with so many new and ambiguous limitations, all but guarantees we will have to pass this way again. When that day comes, I hope this Court will find the nerve it lacks today and inter Auer at last. Until then, I hope that our judicial colleagues on other courts will take courage from today’s ruling and realize that it has transformed Auer into a paper tiger." (בעמ' 3 לחוות דעתו).