צביונם "הציבורי" של שירותי הבריאות הבסיסיים עוגן במפורש בחוק ביטוח בריאות, שנחקק במטרה להבטיח שירותי בריאות באיכות סבירה לכלל תושבי ישראל במימון ציבורי (סעיף 3(ד) לחוק ביטוח בריאות; רע"א 4958/15 שירותי בריאות כללית נ' אהרון, [פורסם בנבו] פסקה 16 (23.10.2017); בג"ץ 8335/09 קרן דולב לצדק רפואי נ' שר הבריאות ממשלת ישראל, [פורסם בנבו] פסקה כ"א (16.2.2012), להלן: עניין קרן דולב; בג"ץ 9863/06 קר"ן - עמותת קטועי רגלים לוחמים נ' מדינת ישראל, [פורסם בנבו] פסקה 5 (28.7.2008)). בהתאם, אין עוררין שמעת שחוק ביטוח בריאות בא לעולם, שירותי בריאות בסיסיים הם מסוג השירותים החיוניים ש"ניתן היה לצפות כי יסופקו לתושבים על ידי רשות שלטונית", ומשכך לא זו בלבד שמבחינה מהותית עסקינן בשירות שאופיו ציבורי, אלא שמדובר בפונקציה בעלת ממד שלטוני מובהק (עניין אהרון, פסקה 20; עניין קרן דולב, פסקה כ"ג; וראו גם: הראל, בעמ' 68). יובהר בנקודה זו כי העובדה שקופות החולים מאוגדות כאגודות עותומאניות איננה גורעת מהמסקנה שהן עוסקות בפעילות ציבורית ראשונה במעלה; ובכל מקרה אופן התאגדותן הוא פועל יוצא של ההיסטוריה הייחודית של מדינת ישראל – ובתוך כך, העובדה שקופות החולים הוקמו בעשורים הראשונים של המאה ה-20 לפני קום המדינה, וכן של נתוני רקע פוליטיים ששימרו את הקופות כהתאגדות פרטית (ראו: דפנה ברק-ארז "תאגידים ציבוריים" עיוני משפט יט 273, 277 (2005); להלן: ברק-ארז "תאגידים ציבוריים"; עניין אהרון, פסקה 26). ממילא הלכה היא ש"לא הצורה האירגונית היא הקובעת לעניין זה, אלא מהותו הפונקציונאלית של התפקיד המבוצע על-ידי הגוף, שהוא תפקיד ציבורי על-פי דין" (בג"ץ 731/86 מיקרו דף נ' חברת החשמל לישראל בע"מ, פ"ד מא(2) 449, 454 (1987)).
--- סוף עמוד 30 ---
32. משאלה פני הדברים, נקודת המוצא לדיון היא שקופות החולים הן גופים בעלי אופי ציבורי; ועיקר המחלוקת היא אם פעילותן נעשית "על פי דין" (ראו גם: פסקה 63 לעמדת המיעוט). תחילה ייאמר וכהערה מקדמית, כי בפסיקה ענפה שעסקה בקופות החולים נאמר באורח אגבי למדי כי הן מבצעות פעילות ציבורית "על פי דין" – משל היה הדבר "מובן מאליו". כך למשל, בבג"ץ 2344/98 מכבי שירותי בריאות נ' שר האוצר, פ"ד נד(5) 729, 765 (2000) ציין השופט (כתוארו אז) מ' חשין כי: "החוק יצר מנגנון ייחודי ולפיו הוטלו על גופים פרטיים – גופים שאינם נמנים עם מוסדות השלטון – חובות שבמהותן חובות ציבוריות הן – חובות לספק לאוכלוסיה כולה שירותי בריאות כמפורש וכמפורט בחוק" (להלן: עניין מכבי הראשון; וראו גם בעמ' 735); בעניין אחר, הוסיף השופט חשין כי קופות החולים הן "גוף ציבורי במלוא משמעותו של המושג (מבחינה חברתית ולאומית)" וכי הן מעניקות "שירות ציבורי וחיוני – על-פי דין" (בג"ץ 6845/00 ניב נ' בית-הדין הארצי לעבודה, פ"ד נו(6) 663, 699 (2002)); ובתיק נוסף השופט (כתוארו אז) ס' ג'ובראן הציג את קופת חולים כללית כמי ש"מספקת – וחייבת על-פי דין לספק – שירותי רפואה למיניהם לאוכלוסיית המדינה המבוטחת על-ידיה" (בג"ץ 2725/02 שירותי בריאות כללית נ' מדינת ישראל, פ"ד נט(1) 781, 783 (2004), להלן: עניין כללית) (ההדגשות שלי-ע'ב').