תפיסת החוק היא שעדיפה בחינה נפרדת של התאמת ההליך לכל תחום בנפרד, תוך בחינה מהותית של מידת קשיי האכיפה שמעורר התחום, אמצעי האכיפה האלטרנטיביים, התועלת הכוללת שבהליך הייצוגי לקידומו של תחום מסוים, והסיכונים הכרוכים בהפעלתו באותו תחום (שם, בעמ' 14).
--- סוף עמוד 45 ---
הצורך במודל הדרגתי נולד בשל החשש מפני שימוש לא מרוסן בתביעות ייצוגיות, הטומן בחובו השלכות משמעותיות על נתבעים פוטנציאלים, חברי הקבוצה והציבור בכללותו (להרחבה, ראו: רע"א 2598/08 בנק יהב לעובדי מדינה בע"מ נ' שפירא ואח', [פורסם בנבו] פסקאות כ'-כ"ב (23.11.2010)).
היחס בין הפרטים השונים שבתוספת השנייה לחוק תובענות ייצוגיות
5. העובדה שבתוספת השנייה לחוק קבועים פרטים שונים מעוררת מאליה את השאלה מהו היחס בין הפרטים הללו. הייתכן לבסס בקשת אישור על יותר מפרט אחד? האם קבלת התובענה על בסיס פרט אחד שוללת את האפשרות להתבסס על פרט אחר? האם דחיית הטענה כי ניתן להתבסס על פרט אחד משליכה על האפשרות להתבסס על פרט אחר? וכיו"ב. ודוק, שאלות אלה עשויות להתעורר, כעניין תאורטי, בנוגע ליחס שבין כל שני פרטים, ואולם עיקר חשיבותן נוגעת לפרטים לגביהם נקבעו בחוק הוראות מיוחדות, ובראשם פרט 11, אשר הוראות מיוחדות לגביו נקבעו בסעיפים 9 ו-21 לחוק (לדיון מפורט בהוראות אלה ראו פסקה 5 לחוות דעת חברתי. הוראה מיוחדת נקבעה בחוק גם ביחס לפרט 9, לעניין האפשרות לפסוק פיצויים לדוגמה ופיצויים ללא הוכחת נזק. ראו סעיף 20(ה) לחוק).
6. מחוות דעתה של חברתי עולה כי לעמדתה יש להתייחס לפרטים השונים ככאלה שאינם מוציאים זה את זה, ושטענה לתחולת אחד מהם איננה שוללת את האפשרות לנהל תובענה ייצוגית על בסיס פרט אחר. חברתי מציגה את דימוי "האיים בים", שמפאת יופיו, והתאמתו לענייננו, אחזור עליו בלשונה:
אפשר להשקיף על הפרטים שבתוספת השנייה כמעין "איים" "בים" של סוגי תביעות שניתן לנהלן כייצוגיות. ישנם איים גדולים וכאלה שהם קטנים יותר, כל אי קובע תנאים משלו על מנת שניתן יהיה לבוא בשעריו; לכל אי יש גבולות, ובין האיים ים. ואל הים נדונים הליכים שלא ניתן "להעלות" לאיזה מן האיים שבתוספת השנייה – והמשמעות היא שלא יתבררו כתובענה ייצוגית (פסקה 43 לחוות דעתה של חברתי).
7. כפי שהבהרתי, גישת חברתי בעניין זה מקובלת עליי. אכן, אינני רואה כל סיבה להניח כי הפרטים מוציאים זה את זה, או להסיק כי דחיית האפשרות להתבסס על אחד מהם מונעת את האפשרות להתבסס על אחר. אם בעבר האפשרות להגיש תובענה