23. בתצהירו, מעלה התובע טענות באשר לאופן התנהלותם ו/או מעמדם של קרימן ושרירא, ואלה הן:
א. קרימן ושרירא קיבלו עמלות ובשל כך היו במצב של ניגוד עניינים מול התובע. אילו ידע התובע, בזמן אמת, על ניגוד העניינים בו שרויים קרימן ושרירא לא היה מרשה להם לנהל את השקעותיו.
ב. לקפיטל ולאפקס ישראל, היה אינטרס שהתובע יפסיד כספים. אילו ידע התובע, בזמן אמת, שלקפיטל ואפקס אינרס שיפסיד כספים, לא היה מבצע את ההשקעה.
ג. קרימן ושרירא לא ערכו עם התובע בירור באשר למטרות ההשקעה או למצבו הכספי ולא ביצעו בדיקה האם ההשקעה מתאימה לצרכיו הפיננסיים של התובע.
ניגוד עניינים
24. סעיף 11 לחוק הייעוץ, קובע:
"(א) בעל רשיון יפעל לטובת לקוחותיו באמונה ובשקידה, לא יעדיף ענייניו האישיים או ענייניו של אחר על פני טובת לקוחותיו, ולא יעדיף ענינו של לקוח אחד על פני לקוח אחר".
סעיף 17 לחוק הייעוץ, קובע:
"(א) בעל רשיון, או אחר מטעמו או בעבורו, לא יקבל טובת הנאה, במישרין או בעקיפין, בקשר עם ייעוץ השקעות, שיווק השקעות, ביצוע עסקה או הימנעות מביצוע עסקה, זולת שכר והחזר הוצאות מהלקוח כפי שנקבעו בהסכם לפי סעיף 13 (ב) (3)"
25. כאמור, בתצהירו ייחס התובע לקרימן, שרירא, קפיטל ואפקס ישראל הפרה של הוראות סעיפים 11 ו – 17 לחוק הייעוץ. בכתב התביעה טען התובע לניגוד עניינים לגבי קפיטל בכך ש"לא התכסתה על השקעות לקוחותיה" ואת זאת, למד התובע מאתר האינטרנט של קפיטל בחלק העוסק ב"מודל ביצוע" (נספח 6 לכתב התביעה) ובחלק המבטיח תגמולים ללקוחות שיפנו לקוחות קיימים (נספח 7 לכתב התביעה). ביחס לקרימן, שרירא ויוסי גפני, טוען התובע כי אלה קיבלו תגמולים באופן שיצר אצלם "ניגוד עניינים" מול הלקוח. זאת למד התובע מתוכנו של ייפוי הכוח שמנפיקה קפיטל עבור מנהלי התיקים (נספח 8 לכתב התביעה).
26. בתצהירו, מצהיר קרימן כי בין קפיטל לבין מרקוריוס נכרת הסכם עמלות בקשר לניהול השקעות התובע בחשבון קפיטל. עוד מצהיר קרימן, כי במסגרת ייפוי הכוח שחתם התובע במסגרתו הסמיך את מרקוריוס לנהל את השקעותיו, הובהר כי תגמול מבוסס עמלות של מרקוריוס יוצר ניגוד עניינים בין מרקוריוס לבין התובע. עוד הצהיר קרמן, כי גם במסמכי פתיחת החשבון פורט אופן חלוקת העמלות למרקוריוס וניגוד העניינים (שם, סעיפים 53 – 59).
27. נוכח האמור בתצהירו של קרימן, נראה כי אין מחלוקת בין הצדדים שקרימן ו/או מרקוריוס היו נתונים בניגוד עניינים בעת שניהלו את תיק ההשקעות של התובע.