--- סוף עמוד 9 ---
PRINCIPALS AND PRACTICE 1136 (3rd ed. 2013))) (להלן: Zuckerman). כמו כן, תתאפשר הגשת בקשת רשות ערעור באנגליה רק כאשר מדובר בהחלטה סופית (Final Decision) ולא בהחלטת ביניים (להרחבה באשר לדין הנוהג בעניין זה באנגליה ראו: Zuckerman, בעמ' 1119 – 1122, 1136 – 1138; קרייני בעמ' 176).
9. מאז פרסום הצו התייחסה הפסיקה בישראל לאפשרות "הגמשתו" כך שבמצבים מסוימים תינתן בכל זאת רשות ערעור על החלטות מן הסוגים שפורטו בו. ברע"א 4846/11 בר עידן יצור ופיתוח בע"מ נ' אברג'ל [פורסם בנבו] (10.8.2011) ציין למשל השופט (כתוארו אז) א' רובינשטיין את נטייתו הכללית "לסבור, כי אין לנעול דלת, גם על פי הצו, מקום שיתעורר החשש לפגיעה ממשית בצד לתיק - אך הדלת תיפתח באופן מושכל ומדוד, כדי שלא לסכל את כוונת הצו ..." (ראו גם רע"א 5266/10 פלוני נ' מרכז רפואי [פורסם בנבו] (15.8.2010) ולסקירת הפסיקה בסוגיה זו ראו רע"א 3585/14 חפדי אבו מוך נ' המועצה האזורית חוף הכרמל, [פורסם בנבו] פסקה 7 (21.8.2014) (להלן: עניין אבו מוך)).
השאלה העומדת בלב ההליך שבפנינו - האם יש לסטות מהוראות הצו במקרה של החלטה לא מנומקת, נדונה אף היא בפסיקה לראשונה ברע"א 3337/12 ליברפול נכסים והשקעות בע"מ נ' עידן פרוביזור אחזקות בע"מ [פורסם בנבו] (23.4.2013) (להלן: עניין ליברפול), שם קבעה השופטת ע' ארבל כי אי הנמקה היא "פגם היורד לשורש העניין הפוגע בכללי הצדק הטבעי" ועל כן במקרים כאלה "למעשה אין הצו חל וממילא אין כל מניעה לתת רשות ערעור בעניין זה". באותו מקרה הדגישה השופטת ארבל כי תוצאת פגם אי ההנמקה לא תהיה בחינה של טענות הצדדים על-ידי ערכאת הערעור אלא ביטול ההחלטה והחזרתה לערכאה הדיונית להנמקה שאותה היה עליה לכלול בהחלטתה מלכתחילה. עמדה הפוכה לעמדתה של השופטת ע' ארבל הציג הנשיא א' גרוניס בעניין שמיע בו הסכים לקביעה בעניין ליברפול לפיה היעדר הנמקה מספקת עשוי, במקרים מתאימים, להוות פגם היורד לשורש ההחלטה אך מנגד סבר כי המועד לבירורה של סוגיה זו יגיע רק בשלב הגשת הערעור על פסק הדין הסופי. לגישתו כל מסקנה אחרת "עלולה לסכל את תכליתו של צו בתי המשפט" (שם, פסקה 10). עוד ציין הנשיא גרוניס כי ייתכנו אמנם מקרים בהם קבלת הטענה בערעור על פסק הדין תהיה חסרת נפקות מעשית, אך לגישתו גם השבת העניין להנמקה אינה מעלה או מורידה בהקשר זה, שכן לאחר מתן ההנמקה וגם אם זו שגויה - לא תינתן רשות ערעור.