115. סעיף 55 לחוק המקרקעין, תשכ"ט-1969 (להלן – חוק המקרקעין), קובע כדלקמן:
"חלקי הרכוש המשותף הצמודים לדירות
(א) לכל דירה בבית משותף צמוד חלק בלתי מסויים ברכוש המשותף של אותו בית משותף.
(ב) עיסקה בדירה תחול גם על החלק ברכוש המשותף הצמוד אליה, ואין תוקף לעסקה ברכוש המשותף בנפרד מן הדירה; אין בהוראה זו כדי למנוע פעולה הבאה להקטין או להגדיל את שטח הקרקע שברכוש המשותף.
(ג) בעלי הדירות רשאים לקבוע בתקנון, כמשמעותו בסימן ג' לפרק זה (להלן – התקנון), שחלק מסוים של הרכוש המשותף יהיה צמוד לדירה פלונית, ובלבד שלא יקבעו זאת ביחס לחדרי מדרגות, מעליות, מקלטים ומיתקנים המיועדים לשמש את כל בעלי הדירות; הוצמד חלק מסוים מהרכוש המשותף לדירה
--- סוף עמוד 52 ---
פלונית, לא יחולו עליו הוראות פרק זה בנוגע לרכוש המשותף, ודינו לכל דבר כדין הדירה שאליה הוצמד."
116. מכאן, שבהסכמת כל בעלי הדירות שבבית משותף ניתן להצמיד לדירה חלקים מסוימים מן הרכוש המשותף, כגון הצמדת הגג לדירה כלשהי, או הצמדה של מקום חניה לאחת הדירות [ע"א 750/88 אברהם רובינשטיין נ' אגמי, פ"ד מה(4) 861 (1986)].
117. המנוחה חתמה כאמור עם אחיה צ' על תקנון מוסכם המצמיד חלקים מהרכוש המשותף לדירות שבבניין (נספח ט' להתנגדות; נ/14) (להלן – התקנון). התקנון נרשם בלשכת רישום המקרקעין. על פי תקנון זה חלק מהגג הוצמד לדירה שבה התגוררה המנוחה (דירה מס' 6) ואילו החלק השני הוצמד לדירה שבבעלות האח צ'. כך גם שתי חניות הוצמדו לדירה שבבעלות האח צ' ושתי חניות הוצמדו לדירת המנוחה (דירה מס' 6).
118. כאמור, על פי הצוואה המאוחרת, ציוותה המנוחה את דירה מס' 6 לנתבע ואילו את החניות, הצמודות לדירה זו, ציוותה לתובעת; ובאשר לגג, ציוותה המנוחה, כי "במידה ותהיה אפשרות לבנות על גג דירתי או שיבוצע בבניין פרויקט כלשהו שבמסגרתו יהיה ערך לגג – אפשרויות אלה תהינה שייכות לר' ולנ' בחלקים שווים" (סעיף ד' לצוואה).
119. נשאלת השאלה האם לנוכח העובדה שהוראות הצוואה מפצלות בין זכות הבעלות בנכס לבין הזכות לחלקים מהרכוש המשותף שהוצמדו לה מהוות הוראות בלתי חוקיות? אני סבורה שיש להשיב על שאלה זו בשלילה, ואבאר עמדתי להלן.
120. באשר לחניות-
על פי סעיף 55(ג) לחוק המקרקעין, משהחניות הוצמדו לדירה כלשהי, דינן לכל דבר כדין הדירה אליה הוצמדו, ועל כן אין הן יחידה עצמאית ולא ניתן להעביר את הבעלות בהן בנפרד מהדירה אליה הוצמדו [ע"א 26/86 דר נ' גדרון, פ"ד מג(1) 75 (1989); ע"א 2731/07 חמוד נ' חאג' (29.3.2009)], אלא אם כן מדובר בדירה אחרת בבית המשותף.