"...קו פרשת המים המבחין בין 'פגם מהותי' שיביא לפסילת ההצעה ובין 'פגם טכני' שניתן להבליג עליו, הוא הפגיעה בעקרונות השוויון והתחרות ההוגנת.
פגם מהותי בהצעה הוא פגם העשוי להעניק יתרון כלכלי או תחרותי לאחד המשתתפים במכרז או המשבש את כללי המכרז באופן שאינו מאפשר להשוות בין המציעים, ומקום שבו נפל פגם כזה תיפסל בדרך כלל ההצעה הפגומה...
לעומת זאת, פגמים בעלי אופי טכני, שמקורם בטעות בתום-לב מצד המציע אשר אינם יורדים לשורשו של עניין ואינם פוגעים בכללי היסוד של דיני המכרזים, רשאית ועדת המכרזים להכשירם בהתאם לשיקול דעתה".
(עע"ם 1811/09 אסום חברה קבלנית לבנין בע"מ נ' מועצה אזורית שדות נגב (6.1.2010), פס' 24).
יוער כי גם כאשר נפלו בהצעה פגמים שאינם טכניים אלא כאלה שנושאים אופי מהותי, פסילת ההצעה אינה מתחייבת בהכרח באופן אוטומטי. בהקשר זה נפסק כי:
"אם הפגם הוא מהותי אך נבע מטעות בתום-לב (או, מכל מקום, אין לגביו ראיה על חוסר תום-לב), ואין הוא עלול לגרום להפרת השוויון או עקרון ההגינות, כי אז תלויה ההחלטה בנסיבות של כל מקרה, ובסיטואציה זו לא ימהר בית-משפט זה להתערב בשיקול-דעת ועדת המכרזים, כל עוד החלטתה אינה נראית שרירותית או בלתי צודקת בעליל.
עוד יש להעיר, כי השאלה, אם הפגם נושא הדיון הינו טכני או מהותי, תלויה גם היא, כמובן, בנסיבות ובהערכתו של המחליט בדבר".
(בג"צ 504/82 כח (2000) אחזקות בע"מ נ' מינהל מקרקעי ישראל (4.3.1983), פס' 7(ד).
עוד ראו: עע"ם 6861/11 י.י.א אחזקות ושירותים בע"מ נ' עיריית באר שבע (26.8.2015), פס' 18-19).
14. עד כאן – אמות המידה שנקבעו בתקנה 20(ד) ובהלכה הפסוקה ביחס לסוגיה של הצעה פגומה וביחס לשאלת האפשרות להתיר את תיקונה בדיעבד.
למען שלמות התמונה, יוער כי הוראות המכרז נושא העתירה שלפניי התייחסו אף הן לסוגיות האמורות. בסוף הפרק השלישי למסמכי המכרז שכותרתו "תנאי סף", נקבע כי המשרד יהיה רשאי לדחות על הסף הצעה אליה לא יצורפו כל האישורים והמסמכים שפורטו בפרק השלישי הנ"ל. בנוסף, נקבע כי המשרד שומר לעצמו את הזכות לדרוש לפי שיקול דעתו השלמה של מסמכים, וכן לקבל הבהרות נוספות בכתב בקשר להצעות שיוגשו במסגרת המכרז. צוין כי אם ההשלמות וההבהרות לא יוגשו בשלמותן במועד שנקבע לכך על ידי המשרד – יהיה המשרד רשאי לפסול את ההצעה. גם בסעיף 5.10.12 למסמכי המכרז נקבע כי המשרד רשאי: "להורות, אם נמצא כי החלטה זו משרתת באופן מרבי את טובת הציבור ואת תכליתו של מכרז זה, מנימוקים שיירשמו, על תיקון של כל פגם שנפל בהצעה או להבליג על הפגם" (עמ' 54 ועמ' 70 לנספחי כתב העתירה).