על בסיס האמור קבע בית משפט קמא כי גם במקרה דנן, בו השבת הכספים נעשתה מכוח צו חילוט, לא התאיינה הכנסת המשיב. בשולי הדברים ציין בית המשפט כי על הקשיים הגלומים בגישה זו – הטלת מס על התעשרות שלא נותרה בידי המשיב והעברתו לקופה הציבורית, בדומה לכספי החילוט – לקבל ביטוי בשאלת התרת ההוצאה.
10. גם בהכריעו בשאלת התרת ההוצאה נסמך בית משפט קמא על שנקבע בע"א דמארי. כך, לדברי בית המשפט, יש לבחון תחילה האם ההוצאה מותרת בניכוי בהתאם לסעיפים 17 רישא ו-32(1) לפקודה. ככל שכך הדבר, יש לעבור ולבחון אם קיימים שיקולים שבמדיניות המחייבים לשלול את התרת הניכוי.
בנסיבות המקרה דנן נקבע, כי אין מניעה לראות בכספי החילוט, בדומה לכספי ההשבה בע"א דמארי, כהוצאה הצולחת את סעיפים אלה. זאת, משניתן לראות בחילוט משום התממשות סיכון מסיכוני העסק, הגם שהוא בוצע לאחר שההכנסה כבר הופקה.
נוכח האמור, עבר בית המשפט לבחון האם יש בשיקולי מדיניות כדי למנוע את התרת ניכוי ההוצאה. כדי להכריע בעניין, עמד בית המשפט על תכליותיו השונות של מנגנון החילוט, כפי שבאו לידי ביטוי בחקיקה ובפסיקה. אשר לחקיקה בנושא, בחן בית המשפט את לשונם של מספר הסדרי חילוט, בהם זה הקבוע בסעיף 21(א) לחוק האיסור, והסיק כי אין החילוט בבחינת עונש. כן מצא בית המשפט חיזוק לעמדה זו
--- סוף עמוד 8 ---
בהצעת חוק סדר הדין הפלילי (חילוט תקבולי עבירה), התשע"ח-2018 (להלן: הצעת חוק חילוט תקבולי עבירה). למסקנה דומה הגיע בית המשפט מתוך בחינת הפסיקה בעניין. כך, מבין התכליות שהוצגו בפסיקה, למד בית המשפט כי תכליתו הקניינית ותכליתו ההרתעתית של החילוט הן העיקריות, ואילו התכלית העונשית, בניגוד לטענת המערער, היא אך משנית. כן ציין בית המשפט, כי כאשר מדובר בחילוט פירות העבירה, נראה כי תכליתו העיקרית של החילוט היא התכלית הקניינית. לפיכך, ובהינתן מטרתו האזרחית-תרופתית של החילוט, סבר בית המשפט כי אין בשיקולי מדיניות כדי למנוע הכרה בו כהוצאה. תוצאה אחרת, לשיטת בית המשפט, תביא לגביית מסים ביתר, לעיוות כלכלי ולפגיעה בלתי מידתית בקניינו של האזרח. אשר לנסיונו של המערער להסתמך על ע"א צברי, קבע בית המשפט כי אין בהכרעה שם כדי לסייע לו, בין היתר נוכח הפסיקה שבאה לאחריה. כן התייחס בית המשפט לפסיקה הזרה שאליה הפנה המערער וקבע כי אף בה אין כדי לסייע לו, בהינתן שהחילוט נתפס באותן מדינות כעונש או כקנס, ולא כאקט תרופתי, כבישראל. כן צוין, ביחס לדין האמריקני, כי בסעיף 162(f) לחוק המס הפדרלי (26 U.S. Code) נאסר במפורש ניכויו של "any fine or penalty".