והואיל ולא ניתן לרשום בשלב זה את צו קיום צוואת המנוחה בלה פינקלשטיין ז"ל (ת.ז. ...) מיום 02.09.2014 מאחר ויש צורך לבצע תיקון צו הבית המשותף בהתאם לדרישת רשות מקרקעי ישראל מיום 23.09.2014 רצ"ב דרישת רשות מקרקעי ישראל המסומנת באות ג' ומהווה חלק בלתי נפרד מהסכם זה;
והואיל ובדירה מתגורר ללא רשות המוכר ובאופן זמני מר יהושע פינקלשטיין ת.ז. .... (להלן: יהושע פינקלשטיין), ויהא על המוכר לפנותו מהדירה במועד כפי שיקבע על-ידי הצדדים להסכם זה".
בסעיף 2(ו) להסכם נכתב:
"המוכר ממחה את כל זכויותיו כנגד יהושע פינקלשטיין בהתאם לכתב המחאת הזכויות רצ"ב כתב המחאת הזכויות המסומן באות ד'".
8. ביום 3.12.2014, יומיים לאחר שאהרון מכר זכויותיו בתת-חלקה 1 לידי הנתבעים, חתמו עורך-דין מיכאל בן שיטרית, כבא-כוחו של אהרון, ויהושע על "הסכם פינוי" של תת-חלקה 1. בהסכם זה הצהיר יהושע כי הוא במעמד של פולש לדירה מיום 1.4.2014", והתחייב לפנותה עד ליום 31.12.2014.
9. במייל ששלח עידו ביום 24.12.2014 לעורך-דין אלכסנדר שיבר, בא-כוחו של יהושע, נכתב (ההדגשה הוספה - א"ג):
"רצ"ב תיק בית משותף. רכשתי את תת-חלקה 1 כמובן ללא הצמדה ג' שניתנה לפי הצוואה ליהושע פינקלשטיין. נא בדוק הבית המשותף וראה הזכויות שניתנו ליהושע. לעניות דעתי אין לו זכויות בנייה שכן זכויות הבנייה מתחלקות בין תת-חלקה 1 ל-2 בהתאם לתקנון הבית המשותף. בכל מקרה הבנתי מאבי שיהושע מעוניין למכור את זכויותיו. אני מעוניין לקנות. כמובן שאשמח לשוחח טלפונית".
10. עורך-דין קפון, כבא-כוחו של אהרון, שלח לרשות מקרקעי ישראל מכתב הנושא תאריך 29.12.2014 (ואשר התקבל ביום 31.12.2014), ובו ביקש הסכמה לרישום העברת זכויות החכירה בתת-חלקה 1 בהתאם להוראות שבצוואת בלה. מכתבו שופך אור על הקושי בביצוע פיצול תת-החלקה בה הוקנו זכויות הן לאהרון והן לצבי, ועל היעדר האפשרות לממש את זכויות הבנייה בהצמדה ג' אשר הוקנתה ליהושע:
"4. במכתבך ביקשת לבצע תיקון של צו הבתים המשותפים, אולם לא ניתן לבצע זאת מאחר וקרקע אינה יכולה לקבל תת חלקה בלא שיהיה בנוי עליה מאום.
5. לפי הידוע למרשי, מר אהרון פינקלשטיין יורש הדירה תת-חלקה 1, אחיו, יהושע, יורש ומקבל את צמידות ג' הנ"ל, לא רוצה ואינו מתכוון לבצע בה פעולת בנייה כלשהי כעת.
6. זאת ועוד, נעשתה פנייה לוועדה לתכון ובנייה קריות, לבדיקת האפשרות לפצל את החלקה לשתי חלקות רישום נפרדות. מהלך זה אינו ניתן לביצוע בהתאם לאישור הוועדה מיום 25.12.2014, שכן גודל חלקה מינימלי הינו 600 מ"ר ושטח החלקה בה אנו עוסקים הינו רק 666 מ"ר. יחד עם זאת, גם אם נניח שניתן לפצל את החלקה בהתאם להסתייגות של הוועדה בסעיף 2 למכתבה, הרי שאז עלולה להיווצר חלקה חדשה שלא ניתן יהיה לבנות עליה מאום והנני מפנה אותך לסייג שבטופס המידע המצורף והמסומן בצבע לפי(ו) מרחק בין שני מבנים לא יפחת מ-8 מ'.