28. המשיב טוען כי המערערת הייתה מודעת לעמדת רשות המיסים ולהלכה הפסוקה בקשר לכך וזאת כאשר בישיבת הדירקטוריון שלה בנוגע לרכישה הסביר רו"ח יובל קדרון את המורכבות של העניין ועל כך שלא ניתן לקזז את ההפסדים הצבורים (ישיבת הדירקטוריון של הקבוצה מיום 29.8.11, ע' 29-28 לנספח ב' בתצהיר מר חג'ג').
29. הדברים עולים גם מדוחותיה הכספיים של הקבוצה אשר לא מצאה לנכון לקזז את ההפסדים הצבורים ולא נרשם נכס מס נדחה בגין ההפסדים הצבורים. יתרה מכך, המערערת רשמה הפרשה להוצאות מסים שוטפים על כלל הכנסתה החייבת במס ללא קיזוז ההפסדים הצבורים. דהיינו, גם רו"ח של המערערת לא מצאו לנכון לראות בטענות המערערת בערעור דנן כרציניות מספיק בכדי להכלילם בדוחותיה הכספיים.
30. המשיב דוחה את הטעמים המסחריים המפורטים על-ידי המערערת. לטענתו, בחינת הטעמים המסחריים מביא למסקנה כי הם אינם עומדים כטעמים כבדי משקל המתאזנים לשיקול הפיסקלי של קיזוז ההפסדים שנצברו במערערת. בקשר לכך, מפנה המשיב לפסק הדין בעניין סגנון ולפסק הדין בעניין האחים נאוי. אין זה המקום לפרט לגבי עמדת המשיב בקשר לכל אחד הטעמים המסחריים השונים שנטענו ובמסגרת פרק הדיון וההכרעה, אבחן את טענות הצדדים לגבי הטעמים המסחריים אחד לאחד ואכריע בקשר אליהם.
31. לגבי קנס הגירעון – המשיב טוען כי משנקבע כי עסקה מסוימת היא מלאכותית ומטרתה העיקרית היא הפחתת מס בלתי ראויה, אין מקום שלא להטיל קנס גירעון.
טענות המערערת:
32. לטענת המערערת, המשיב לא עמד בנטל המוטל עליו להוכיח כי מדובר בעסקה מלאכותית. המדובר בכך שהמערערת טענה כי מטרת רכישתה על-ידי הקבוצה הייתה לצורך גיוס הון מהבורסה. בפועל, כך נעשה וגויסו כ-100 מיליון שקלים. לפיכך, המשיב לא עמד בנטל המוטל עליו להוכיח כי עסקת רכישת המערערת הייתה עסקה מלאכותית, שכן, מטרת הרכישה בוצעה בפועל והכספים גיוסו באמצעות השלד הבורסאי שנרכש.
33. יתרה מכך, המערערת טוענת כי המספר בו נוקב המשיב של 50 מיליון שקלים, כמבטא את חסכון המס למערערת, הוא מספר מנופח אשר לא מגובה בחוות דעת כלכלית ואף אינו נכון. יתרה מכך, המערערת טוענת כי אין כל פסול בקיזוז הפסדים ברכישת חברה וכי ההפסדים מהווים נכס לכל דבר ועניין.
34. לשיטת המערערת, יש קשר ישיר בין פעילות המערערת שהניבה את ההפסדים הצבורים בתחום המלונאות והנדל"ן לבין הפעילות הנוכחית של המערערת שהניבה רווחים. המערערת טוענת בקשר לכך כי למרות הזיקה הקיימת, לאור העובדה שהיא הוכיחה טעם כלכלי מובהק ברכישת השלד הבורסאי אין צורך ב"זיקה" ישירה בנסיבות העניין.