65. במסגרת ההסכם ביקשו הצדדים להנהיג הפרדה רכושית מוחלטת ובכלל זה שאלת זכויות בדירה מצאה את מקומה באופן מפורש בסעיף 2 שם קבעו שדירת המגורים תישאר בבעלות של "בן הזוג" ובמקרה וחו"ח ילך לעולמו, "ינהגו בדירה בהתאם לצוואתו של בן הזוג". הסכם הממון מוסיף לקבוע כי בת הזוג מוותרת על כל טענה בעניין הדירה ואם תלך לעולמה לא יהיו ליורשיה החוקיים כל זכות בדירה; כך גם במקרה ויתגרשו הצדדים – כל הזכויות הדירה בבעלות בן הזוג. קרי – המנוח. לעניין זה אפנה לבע"מ 1398/11 אלמונית נ. אלמוני שם קבע כבוד השופט דנציגר כדלקמן:
"..... הנחת המוצא הינה כי נכס שמצוי בבעלותו של אחד מבני הזוג בנקודת הפתיחה (ערב הנישואין) נותר בבעלותו המלאה גם בנקודת הסיום (התרת הנישואין) ואינו נכלל במאסת הנכסים במסגרת הסדר איזון המשאבים."
66. כידוע, הנחת מוצא זו אינה סוף פסוק וישנם מקרים בהם ניתן לקבוע יצירת שיתוף בהתאם לסעיף 5(א) לחוק יחסי ממון ואולם "נטל ההוכחה מוטל, מטבע הדברים, על בן הזוג שאינו רשום כבעלים של הנכס, שהינו "המוציא מחברו". (ראה: שם, בעניין אלמונית). סעיף 5 (א)(1) הינו סעיף קשיח הקובע שנכס שהיה ערב הנישואין לא יאוזן שכן אין המדובר בנכס שנצבר במאמץ משותף של הצדדים. טענת התובעת ולפיה טיפלה במנוח אינה מספיקה לעניין החריגים שנקבעו בפסיקה וקשורים בכוונת הצדדים, מהלך הנישואין, ציפייתם הלגיטימית, אינטרס ההסתמכות וכיבוד רצונם (ראו בהרחבה: מאמרו של פרופ' ליפשיץ "יחסי משפחה וממון: אתגרים ומשימות בעקבות תיקון מס' 4 לחוק יחסי ממון" (חוקים א 2009, 227; עמ' 265).
67. הנה כי כן, בעניינו, המדובר בהסכם יחסי ממון בר תוקף, ומכאן שלתובעת אין ולא היו כל זכויות בדירת המגורים, והמנוח יכול היה לצוות את מלוא זכויותיו על פי רצונו. בנסיבות אלה, דין טענת הנתבעים להתקבל במלואה תוך שעל התובעת לפנות את דירת המגורים. לאחר ששקלתי את כלל השיקולים הצריכים, ובכלל זה התקופה הארוכה בה מחזיקה התובעת בדירת המגורים, אני קובעת שעליה לפנותה מכל אדם וחפץ וזאת תוך 45 ימים. סבורני שבנסיבות, פרק זמן זה ראוי למציאת דיור חלופי.
תביעה כספית;
68. הנתבעים עותרים לחיוב התובעת בסך כולל של 200,909 ₪ לפי פירוט כדלקמן:
א. דמי שימוש ראויים ממועד פטירת המנוח ועד למועד הפינוי בפועל, בסך של 2,000 ₪ לחודש;
ב. החזר תשלום חוב לבנק בסך 15,728 ₪ עבור השימוש ברכב המנוח על ליום תפיסתו.
ג. משיכת כספים מחשבונו של המנוח בסך של 17,238 ₪;
ד. שכ"ט עו"ד בגין ההליכים המשפטיים, וזאת בסך של 100,000 ₪.