119. בבחינת למעלה מן הצורך יוער כי לא רק שבזמן אמת עמדה לפני הנתבעת תמונת מצב שביססה זכות למתן הודעת נסיגה, אלא שגם בדיעבד ניתן למצוא טעם בקיומה של תשתית למהלך כזה. פרופ' דן גלאי, שחוות דעתו הוגשה מטעם הנתבעת, ציין באופן כללי לגבי אי-ההתאמות החשבונאיות כי: "...אי התאמות אלו, כמו גם קריאת בדיקת הנאותות בכללותה, מראה על תמונה כוללת של חברה עם ליקויים משמעותיים בסביבת הבקרה הפנימית ובמערכת הדיווחית. נושא זה לכשעצמו עשוי להשפיע על כדאיות כניסה והתקשרות בעסקה שכן הוא יחייב תשומות והשקעות לצורך הבאתה של הנרכשת למצב טוב בהקשרים האמורים כחברת בת של חברה ציבורית" (סעיף 7.3 לחוות הדעת).
הצדדים הרחיבו בטיעוניהם בעניין ממצאי בדיקת הנאותות אך הדבר אינו דרוש להכרעה. להשלמת התמונה בלבד יובאו מספר הערות בעניינים אלה בגדר פרק נפרד בשלהי פסק הדין.
קיום חוזה בחוסר תום לב?
120. התובעים מרבים לשלב בסיכומיהם טענות לחוסר תום הלב של הנתבעת, הן בתקופת המשא ומתן לקראת חתימת ההסכם (טענות שנדונו לעיל) והן בתקופה לאחר החתימה על ההסכם. למעשה, אל רבות מהטענות שהועלו מטעם התובעים לגבי התקופה שלאחר חתימת ההסכם, נלוו טענות כי בכך הפרה הנתבעת גם חובה לקיים את ההסכם בתום לב.
121. הדיון שנערך בטענות השונות, מגלם במקומות המתאימים גם דחייה של טענה נלווית זו. כך למשל לגבי טענות כי משלוח הודעת נסיגה נעשה בחוסר תום לב היות שלא התקיימו נסיבות לנסיגה; כי הודעת הנסיגה הייתה "חד צדדית" והנתבעת פעלה בחוסר שקיפות עת לא נתנה גילוי לאפשרות שתימסר הודעה כזו; כי הנתבעת לא נתנה לתובעים הזדמנות להסביר ולהפריך טעויות שנפלו בממצאי בדיקת הנאותות; כי הנתבעת נמנעה מעריכת בירור אמיתי או קבלת תשובות שיביאו להוצאתו לפועל של ההסכם; כי הנתבעת לא איפשרה לתובעים לבחון אפשרות להתאמת התמורה; ועוד.
122. התובעים גם טענו כי הנתבעת ואנשיה שידרו "עסקים כרגיל", אף לאחר שהודיעו לתובעים על ממצאי בדיקת הנאותות וכי במקביל להודעה על ממצאי בדיקת הנאותות נמשך הליך מיזוג פעילות החברה לקבוצת שטראוס. נטען שנציגי הנתבעת לא פעלו בגלוי, בהגינות ובשקיפות ולא עצרו את הפעילות האינטנסיבית של הליכי מיזוג הפעילות (סעיפים 33-32 ו-50 לסיכומים).
מהראיות עולה כי בתקופה שלפני השלמת העסקה לא בוצעו פעולות מיזוג כי אם תהליכי תכנון המיזוג וההטמעה (PMI), כשהיישום בפועל נועד לחודש מרץ 2012. "ת: ...היו המון פגישות PMI... היו המון פגישות. ש: שהמשמעות שלהם הייתה למידה ומיפוי של תהליכי עבודה. ת: יכול להיות, לא אמרתי אחרת. ש: בוא נקרא רגע- ת: זה היה הכנה למיזוג" (טל, עמ' 206 ש' 19-14). הנתבעת עצמה ניסתה למצוא דרך להביא להשלמת העסקה ולא לתת הודעת נסיגה. בהתאם גם המשיכה זמן מה פעילות הכנה לאפשרות כזו. יש ראיות כי לאחר שהועברו לתובעים עיקרי ממצאי בדיקת הנאותות, בוטלו פגישות שנקבעו בעניין תהליכי ה-PMI (מ/123, ר' לעיל).