לשיטת התובעים, "הבנת הצדדים כולם במעמד חתימת ההסכם... הייתה כי ההסכם אשר נחתם בין הצדדים הינו הסכם חלוט אשר לשטראוס תהא הזכות לסגת ממנו רק בנסיבות קיצוניות שבקיצוניות" (סע' 71 לכתב התביעה). עמדתם היא כי "...הצדדים לא התלו את תוקפו של ההסכם בהתקיימות התנאים, אלא קבעו תנאים "להשלמת ביצועו של ההסכם"; ללמדך, כי הצדדים ראו בהסכם, כהסכם בר-תוקף – בין אם יתקיימו התנאים, ובין אם לאו" (סעיף 96 לכתב התביעה).
30. הנתבעת דוחה את עמדת התובעים וטוענת כי הבדיקה שהתקיימה לפני חתימת ההסכם לא הייתה בדיקת נאותות אלא בדיקה מקדימה נדרשת בשלב המשא ומתן לצרכים כמו בדיקת כדאיות, קביעת מבנה עסקה ומחיר, קבלת אישור הוועדה המתאימה אצל הנתבעת כדי להתקדם, וניהול אפקטיבי של המשא ומתן המסחרי והמשפטי למול התובעים.
31. טענת התובעים בעניין חתימת NDA לצורך ביצוע בדיקת נאותות לא אותרה בשלב הסיכומים ומשמעותה אינה ברורה. ניתן להעיר כי הטענה אינה מתיישבת עם לשונו של ה-NDA שנחתם (מ/19). ב-NDA צוין כי גילוי מידע חסוי צפוי להתרחש בתהליך בחינת פוטנציאל ההשקעה בחברה ("…the process of examination of a potential investment in the Company… ") ונקבע כי הגילוי נועד אך ורק למטרה של בדיקת פוטנציאל ההשקעה בחברה ("…is solely for and limited to an examination of a potential investment in the Company…").
32. המסמכים שהועברו בין הצדדים בהקשר הבדיקה שנערכה קודם לחתימת החוזה (ותכונה להלן: "הבדיקה הראשונה"), למעט במקרה אחד, הוכתרו בכותרות דוגמת "PRE DD" (DD – Due Diligence), "טרום DD" או "בדיקה ראשונית" (מ/18-17 מ/21-20 וכן מ/22-מ/37). במסמך אחד של ישיבת ועדת ה-A&M (Mergers & Acquisitions) של הנתבעת מיום 19.9.2011 צוין: "The due diligence process is already under way" (מ/41). הנתבעת טענה שמדובר בטעות והפנתה לכך שבישיבה מאוחרת יותר של ועדת ה-A&M (מיום 21.10.2011) נכתב, אף זאת במסמך מזמן אמת: "Approval was given to continue the process of signing the purchase agreement and starting the DD process" (מ/51), כלומר – טרם הוחל בהליך של בדיקת נאותות. לאורך פגישה שהתקיימה בין הצדדים בחודש ינואר 2012, ימים ספורים לאחר הודעת הנסיגה, כינה טל עצמו את הבדיקה הראשונה "פרה די די" (מ/129).
33. כך או כך, לדידי אין משמעות של ממש לדרך בה כינו הצדדים את הבדיקה הראשונה, שעצם קיומה מוסכם. אין גם רבותא בשאלה אם יכול גורם זה או אחר לסבור שברמה ה"מהותית" הבדיקה שבוצעה הייתה בגדר בדיקת נאותות.