117. כלומר, עתה יש לבחון בכל מקרה לגופו קיומה של "עלילות לפגיעה בתחרות", אשר היא פועל יוצא גם של מבנה השוק הגיאוגרפי בו פועלת תחנת התדלוק נושא ההסדר; לדוגמא במצב בו חברת הדלק מפעילה בעצמה תחנת תדלוק המתחרה עם תחנת התדלוק לה היא מספקת דלקים.
118. היועמ"ש הפנה לעמדת רשות ההגבלים העסקיים, כפי שהובעה בדו"ח בעניין תחרות בין תחנות תדלוק [תחרות גיאוגרפית בתחנות תדלוק: הקשר בין מבנה שוק למחירי בנזין הגבלים עסקיים 501272 (9.7.2017)] ולפיה, ככלל הסכמי שכירות בהן חברת הדלק מקימה על המקרקעין המושכר תחנת תדלוק, לתקופה העולה על 6 שנים, מהווים הסדר כובל לפי סעיף 2(א) בחוק, וכי תידרשנה הצדקות מיוחדות לחריגה מתקופה זו.
עמדת היועץ המשפטי לממשלה 2021
119. בתאריך 12 ספטמבר 2021, הוגשה עמדת היועמ"ש בע"א 7154/19 דלק חברת הדלק הישראלית בע"מ נ' כסלו [גם שם הגיעו הצדדים לאחרונה להסדר פשרה חסוי לאחר שהוגש ערעור לבית המשפט העליון], במסגרתה חזר הוא על עמדותיו מן השנים הקודמות, ותמך בתוצאת פסק דינו של בית המשפט המחוזי בעניין כסלו, שם בוטלה כליל המערכת ההסכמית, לרבות חכירת המשנה לטובת חברת דלק.
120. היועמ"ש הבהיר, כי עמדתה העקבית של המדינה היא שהזכויות בתחנות הנכים אינן זכויות קנייניות, אלא מדובר בזכות אישית של הנכה שנועדה לאפשר את שיקומו התעסוקתי, ומכאן שחכירת המשנה המוענקת לחברת הדלק נועדה אך ורק להבטחת החזר השקעותיה בהקמת התחנה לפי הסכם המסגרת, ולא הייתה כל כוונה להעניק לחברה מסחרית הטבה כה משמעותית בפטור ממכרז וללא תלות בזכויות נכה צה"ל בתחנת הדלק.
121. משום שתניית הבלעדיות היא זו שעומדת במרכזה ובבסיסה של ההתקשרות הכוללת שבין הצדדים, לא ניתן להפריד בינה לבין יתר חלקי ההתקשרות הכוללת ולהותיר את זכות חכירת המשנה על כנה. זכות חכירת המשנה כרוכה בהסכם הקמעונאי ובתניית הבלעדיות ועם הביטול, פוקעת מאליה גם זכות חכירת המשנה.
ו. עיקר טענות הצדדים
עיקר טענות הצדדים בתביעה העיקרית
עיקר טענות גדעון
122. המערכת ההסכמית מהווה הסדר כובל כמשמעותו בחוק התחרות הכלכלית, התשמ"ח – 1988 (לשעבר: "חוק ההגבלים העסקיים"; להלן: "חוק התחרות"), הן בנוסחו הנוכחי אשר חל גם על הסדרים נמשכים, וממילא אף בהתאם לנוסחו הקודם. כך קובעת הפסיקה העדכנית וזו אף עמדת היועמ"ש, ועמדת הממונה על ההגבלים העסקיים עוד משנת 1993.
123. המערכת ההסכמית מורכבת מטפסים סטנדרטיים ואחידים שהוכנו על ידי פז ושימשו אותה להתקשרויות עם בעלי תחנות דלק רבים אחרים וכוללת תנאים מקפחים רבים בניגוד לחוק החוזים האחידים. פז הציגה לגדעון מצג לפיו לא ניתן לדון כלל במתכונת ההתקשרות, וכי לא ניתן לערוך שינוי כלשהו בנוסח ההסכמים.