החובה לנהוג בתום לב ובדרך מקובלת כלפי החברה ובעלי מניותיה והאיסור לעשות שימוש לרעה בכוח המוקנה לבעל מניות בחברה עוגנו גם בסעיף 192 לחוק החברות, התשנ"ט – 1999, הקובע:
" (א) בעל מניה ינהג בהפעלת זכויותיו ובמילוי חובותיו כלפי החברה וכלפי בעלי המניות האחרים בתום לב ובדרך מקובלת, ויימנע מניצול לרעה של כוחו בחברה, בין היתר, בהצבעתו באסיפה הכללית ובאסיפות סוג, בעניינים הבאים:
(1) ...;
(2) ...;
(3) ...;
(4) אישור פעולות ועסקאות הטעונות אישור האסיפה הכללית לפי הוראות סעיפים 255 ו-268 עד 275.
(ב) בעל מניה יימנע מלקפח בעלי מניות אחרים.
(ג) על הפרת הוראות סעיפים קטנים (א) ו-(ב) יחולו הדינים החלים על הפרת חוזה, בשינויים המחויבים, ועל הפרת הוראת סעיף קטן (ב), יחולו גם הוראות סעיף 191, בשינויים המחויבים."
מהאמור לעיל נראה כי מואיד היה המנהל הדומיננטי בקשר בין החברות המשותפות לבין קוקה קולה ומבשלות בירה. עם זאת, שוכנעתי שביחסים בין מואיד ונסים לבין התובע
--- סוף עמוד 38 ---
הייתה הסכמה לניהול משותף של עסקי החברות המשותפות וחלוקת הבעלות והזכות לרווחי החברות המשותפות בהתאם להקצאת מניות החברות המשותפות בין הצדדים כאמור במוצג ת/1. משכך, אין ספק שהתנהגות הנתבעים כמתואר לעיל נגועה בחוסר תום לב כלפי התובע באופן המגיע לכדי קיפוחו, ראה ע"א 2699/92 ניסים בכר נ' ת.מ.מ תעשיות מזון מטוסים (נתב"ג) בע"מ, פ"ד נ (1) 238, ע' 246.
סעיף 191 לחוק החברות קובע:
"(א) התנהל עניין מענייניה של חברה בדרך שיש בה משום קיפוח של בעלי המניות שלה, כולם או חלקם, או שיש חשש מהותי שיתנהל בדרך זו, רשאי בית המשפט, לפי בקשת בעל מניה, לתת הוראות הנראות לו לשם הסרתו של הקיפוח או מניעתו, ובהן הוראות שלפיהן יתנהלו עניני החברה בעתיד, או הוראות לבעלי המניות בחברה, לפיהן ירכשו הם או החברה בכפוף להוראות סעיף 301, מניות ממניותיה.
(ב) הורה בית המשפט כאמור בסעיף קטן (א), יובאו בתקנון החברה ובהחלטותיה השינויים המתחייבים מכך, כפי שיקבע בית המשפט, ויראו שינויים אלה כאילו נתקבלו כדין בידי החברה; עותק מן ההחלטה יישלח לרשם החברות, ואם החברה היא חברה ציבורית - לרשות ניירות ערך."
ברע"א 9646/04, נקבע כי לבית המשפט נתון שיקול דעת רחב בקביעת הסעדים ההולמים במקרה של קיפוח בעלי מניות (שם פסקה 5).
הסעד הנתבע בת.א 2152/07
בסעיף 49 לכתב התביעה תבע התובע לאסור על מואיד, נסים ומג'די לעסוק בכל עיסוק שיש בו תחרות ו/או ניגוד עניינים עם עסקי החברות המשותפות ו/או לנהל עסקים עם לקוחות ו/או ספקים של החברות המשותפות ו/או לעשות שימוש במקרקעין הרשומים בבעלות משותפת של התובע ומואיד ומשמשים את החברות המשותפות ו/או להשתמש בעובדים, משאיות, ציוד ובמותג "מנדרין" שלא באמצעות החברות המשותפות ו/או לפעול באמצעות חברת מנדרינה בניגוד למטרות ולעסקי החברות המשותפות.