משרד התחבורה טוען, כי חרף העובדה שמקובלת עליו הטענה לפיה מדובר בטעות בתום לב, הרי שלא ניתן לתקנה כיוון שתיקון הפגם לא עולה מתוך ההצעה עצמה אלא הוא מחייב הגשת הצעה חדשה. לחיזוק טענה זו מפנה משרד התחבורה לתגובתה של העותרת מיום 6.6.23 (נספח 17 לעתירה), בגדרה בקשה העותרת להגיש לוועדת המכרזים "דו"ח פרופורמה מתוקן" (ס' 7 לתגובה).
משרד התחבורה טוען, כי מתן אפשרות לעותרת לתקן את הצעתה היה פוגע בעקרון השוויון בין המציעים. בהקשר זה מפנה המשיב לפסיקה העומדת על חשיבות ההקפדה של כל מציע במכרז לדקדק ולדייק במילוי הצעתו.
משרד התחבורה טוען, כי "מנגנון ההפחתה" שנקבע במכרז נועד לתת פתרון למקרים בהם מציע כולל בהצעתו הערכה חריגה לגבי פריט כזה או אחר בתכנית העסקית, והוא לא נועד להתמודד עם פגמים בהצעת המציע.
משרד התחבורה טוען, כי הפגם שנפל בהצעת העותרת הוא פגם אשר תיקונו יפגע בשוויון כיוון שתיקון ההצעה יחייב עדכון בחישוב ממוצע העלות לק"מ, דבר שישפיע על הניקוד שניתן לתכניות העסקיות של כל המציעים במכרז.
משרד התחבורה טוען, כי מתן אפשרות לתיקון הפגם יפתח פתח לטענות של מציעים אחרים לפיהן גם בהצעותיהם נפל פגם המחייב תיקון בדרך של העברת סכומים מסעיף לסעיף בתכנית העסקית.
- טענות אגד
אגד מצטרפת, מטבע הדברים, לטענות משרד התחבורה.
אגד מוסיפה וטוענת, כי דין העתירה להידחות מחמת מעשה עשוי, זאת כיוון שלאחר דחיית בקשת העותרת למתן צו ביניים התקשרה אגד עם צדדים שלישיים בהסכם לרכישת אוטובוסים ששוויו 250 מיליון ₪, וכן היא הוציאה סכום נוסף של כ-20 מיליון ₪ לצורך היערכות למן השירותים לפי המכרז.
אגד טוענת, כי אין לראות בפגם שבהצעת העותרת פגם טכני, זאת כיוון שמדובר בפגם שנפל בליבת ההצעה של העותרת - בתכנית העסקית, וכיוון שמדובר בפגם הנוגע לאופן שבו מולאו מספר סעיפים בהצעה הכספית, אותו לא ניתן לתקן ללא בדיקה ובירור מעמיקים, אשר לפי דיני המכרזים לא ניתן לבצעם לאחר פתיחת ההצעות במכרז, זאת הן בשל הפגיעה בעקרון השוויון בין המציעים, הן בשל מרחב התמרון הפסול שיינתן בכך לעותרת.
אגד אף טוענת, כי סוגיית תיקון הפגם שנפל בהצעת העותרת נתונה לשיקול דעתה של וועדת המכרזים, ומשעה שזו החליטה כין אין מקום להורות על תיקון הפגם ראוי שבית המשפט לא יחליף את שיקול דעת הוועדה בשיקול שעתו שלו.
- טענות יתר המשיבות
יתר המשיבות בעתירה לא הביעו עמדה של ממש בסוגיה העומדת על הפרק.